BT方式廣泛應用于國外大型基礎設施工程建設，但在國內基礎設施領(lǐng)域，尤其在軌道交通建設中尚屬于一種新型的融資建設方式。本文對BT方式進(jìn)行了深入分析，并結合作者的實(shí)際操作經(jīng)驗，提出了BT項目的具體實(shí)施方式、注意的問(wèn)題及政策建議。

　　一、對BT方式的理解

　�。ㄒ唬〣T的概念及意義

　　1、BT的概念

　　BT（Build-Transfer）即建設-轉讓?zhuān)�是由業(yè)主通過(guò)公開(kāi)招標的方式確定建設方，由建設方負責項目資金籌措和工程建設，項目建成竣工驗收合格后由業(yè)主回購，并由業(yè)主向建設方支付回購價(jià)款的一種融資建設方式。

　　2、采用BT方式的意義

　　和傳統的投資建設方式相比，采用BT方式具有一定的優(yōu)勢：

　　1、采用BT方式可為項目業(yè)主籌措建設資金，緩解建設期間的資金壓力。同時(shí)，通過(guò)成立BT項目公司，項目建設方可采用項目融資的方式實(shí)現表外融資，可有效提高資金使用效率，分散投資風(fēng)險。

　　2、采用BT方式可以降低工程實(shí)施難度，提高投資建設效率。BT項目由建設方負責工程全過(guò)程，包括工程前期準備、設計、施工及監理等建設環(huán)節，因而可以有效實(shí)現設計、施工的緊密銜接，減少建設管理和協(xié)調環(huán)節，實(shí)現工程建設的一體化優(yōu)勢和規模效益。

　　3、BT方式一般采用固定價(jià)格合同，通過(guò)鎖定工程造價(jià)和工期，可有效的降低工程造價(jià)，轉移業(yè)主的投資建設風(fēng)險。

　　4、BT項目回購資金有保證，投資風(fēng)險小。BT方式通過(guò)設置回購承諾和回購擔保的方式，可降低投資回收風(fēng)險，其投資回收期限較短。對大型建筑企業(yè)而言，BT項目是一種良好的投資渠道，通過(guò)BT方式參與工程項目的投資建設，既有利于避免與中小建筑企業(yè)的惡性競爭，又能發(fā)揮企業(yè)自身技術(shù)和資金的綜合優(yōu)勢。

　　目前，BT方式在國內基礎設施領(lǐng)域逐步開(kāi)始應用，如北京地鐵奧運支線(xiàn)工程、上海地鐵南站站等。以作者組織實(shí)施的地鐵奧運支線(xiàn)工程為例，通過(guò)采用BT方式，中標價(jià)格較概算價(jià)格降低20%以上，節約資金3.3億元，實(shí)現了選擇融資能力較強、建設水平高的企業(yè)建設地鐵奧運支線(xiàn)工程的預期目的。

　�。ǘ�）BT方式的法律特征

　　目前，我國尚無(wú)BT的專(zhuān)門(mén)立法，筆者認為，BT是一種新型的融資建設方式，對基礎設施項目建設項目而言，BT方式具有獨特的法律特征。

　　1、BT參與主體的特殊性。參與BT項目的主體為業(yè)主和工程建設方，這兩方主體均具有特殊性。在基礎設施項目建設中，業(yè)主為特殊主體，即政府、政府組成部門(mén)，或者政府投資設立并承擔基礎設施建設職能的國有企業(yè)。建設方主要為具備一定投融資能力和建設資質(zhì)的投資公司、建筑企業(yè)等。

　　2、BT投資客體的特殊性。其特殊性在于：一是BT項目的客體大部分為基礎設施和公用事業(yè)，如城市軌道交通、橋梁、公路等，不同于其他投資項目，屬于社會(huì )公益事業(yè)，政府對其享有的建設權和所有權；二是BT投資客體的所有權存在轉移性，即業(yè)主通過(guò)合同方式把某一重大項目的投資、建設的權利和責任讓給建設方，建設方在合同規定時(shí)間內，擁有該項目的所有權，項目竣工驗收合格后，業(yè)主回購項目并獲得項目所有權。

　　3、BT參與主體法律關(guān)系的復雜性。BT項目涉及融資、投資、建設、轉讓等一系列活動(dòng)，參與人包括政府、項目業(yè)主、建設方、施工企業(yè)、原材料供應商、融資擔保人、保險公司以及其他可能的參與人，從而形成了眾多參與人的紛繁復雜的法律關(guān)系。

　　4、BT方式所涉及當事人的權利義務(wù)關(guān)系是通過(guò)合同確立的，其中包括貸款合同、建設合同、回購協(xié)議、回購資金擔保、完工履約擔保以及聯(lián)合體協(xié)議等，是一系列合同的有機組合。

　�。ㄈ�）BT方式與墊資承包的區別

　　有人認為，BT就是“帶資承包”。實(shí)際上，BT方式與墊資承包有較大區別，主要表現在以下幾個(gè)方面：

　　1、合法性

　　建設部、國家計委、財政部早在1996年6月4日就作出《關(guān)于嚴格禁止在工程建設中帶資承包的通知》，其中提到：“任何建設單位都不得以要求施工單位帶資承包作為招標條件，更不得強行要求施工單位將此類(lèi)內容寫(xiě)入工程承包合同施工單位不得以帶資承包作為競爭手段承攬工程”。國家發(fā)改委等7部委30號令《工程建設項目施工招標投標辦法》中明確規定，“招標人不得擅自提高履約保證金，不得強制要求中標人墊付中標項目建設資金”。由此可以看出，墊資承包實(shí)質(zhì)上違背了現行法律法規的規定，是一種違法違規行為。而在建設部2003年發(fā)布的《關(guān)于培育發(fā)展工程總承包和工程項目管理企業(yè)的指導意見(jiàn)》中提到，鼓勵工程總承包企業(yè)按照BT方式組織實(shí)施具備條件的建設項目。

　　2、資產(chǎn)的隸屬關(guān)系

　　BT項目的回購實(shí)質(zhì)上是一種資產(chǎn)轉讓行為。在建設期間，工程資產(chǎn)所有權歸建設方所有，回購完成后，工程資產(chǎn)所有權轉移給業(yè)主所有。而在墊資承包中，工程資產(chǎn)所有權均歸業(yè)主所有，施工企業(yè)在建設期間不擁有項目所有權。

　　3、投資風(fēng)險BT項目一般需由項目建設方或地方政府出具

　　具項目回購承諾函，以及第三方（一般為銀行）提供項目回購擔保函，因此，項目建設方的投資收回有保障，投資風(fēng)險較小。而在墊資承包方式中，項目業(yè)主一般不能出具類(lèi)似的擔保，同時(shí)，由于工程資產(chǎn)所有權屬于項目業(yè)主，一旦項目資產(chǎn)被銀行清算，承包方所墊資金將很難收回，風(fēng)險很大。

　　二、BT項目的實(shí)施方式

　�。ㄒ唬┎捎肂T方式的前提條件基礎設施項目采用BT方式，應具備以下幾個(gè)基本條件：

　　1、前期工作深入，設計方案穩定，建設標準明確。

　　2、工程建設難度適度，建設風(fēng)險較小。

　　3、業(yè)主應具有充足的回購能力，能提供回購承諾函及相應擔保。

　　4、工程規模適當，投資額度應在潛在投標人可承受的范圍內。

　　5、項目成本應該能夠較為準確的估算，以便于投標人估算和控制投資成本。

　�。ǘ�）BT的幾種實(shí)施方式在實(shí)踐中，根據項目的具體情況，可采用以下幾種BT實(shí)施方式：

　　1、完全BT方式完全BT方式是指通過(guò)招標確定項目建設方，建設方組建項目公司，由項目公司負責項目的融資、投資和建設，項目建成后由業(yè)主回購的形式。此種方式的特點(diǎn)為：

　�。�1）對建設方無(wú)特殊資質(zhì)要求，只要其具有較強的投融資能力即可。

　�。�2）按照項目融資的方式進(jìn)行融資。建設方采取成立項目公司的方式，以項目公司為主體籌措建設資金，項目建設方為項目公司的銀行貸款提供擔保，為便于項目公司融資，一般需業(yè)主出具回購承諾函及第三者回購擔保。

　�。�3）在建設過(guò)程中，業(yè)主對工程的參與程度較小。在項目建設期間，項目公司履行業(yè)主職能，負責項目的建設管理，不直接參與項目施工。項目施工單位、設計單位以及監理單位由項目公司通過(guò)招標確定。業(yè)主的主要職責是確定項目建設標準、驗收標準和支付回購款項。

　　項目運作示意圖如下：

　　完全BT方式適用于工程技術(shù)成熟、技術(shù)標準明確、投資規模較大，且業(yè)主無(wú)工程建設管理經(jīng)驗或能力的工程項目。

　　此方式的主要優(yōu)點(diǎn)為：一是有利于擴大投資者的選擇范圍；二是由BT項目公司作為主體進(jìn)行融資，可降低投資者的投資風(fēng)險，拓寬融資渠道；三是項目結構清晰，建設協(xié)調、管理的各個(gè)環(huán)節銜接緊密，業(yè)主進(jìn)行工程管理的難度較��；四是建設風(fēng)險全部轉移給項目建設方承擔，業(yè)主的建設風(fēng)險較小，同時(shí)，建設方具有較大的自主權和利潤空間。

　　2、BT工程總承包方式BT工程總承包方式是指通過(guò)招標確定項目建設方，建設方按照合同約定對工程項目的勘察、設計、采購、施工、竣工驗收等實(shí)行全過(guò)程的承包，并承擔項目的全部投資，由業(yè)主委托指派工程監理，項目建成后由業(yè)主回購的形式。此種方式的特點(diǎn)為：

　�。�1）工程施工直接由建設方承擔，無(wú)須進(jìn)行二次招標，項目建設方必須為同時(shí)具備投融資能力和相應建設資質(zhì)的工程總承包企業(yè)或聯(lián)合體。

　�。�2）業(yè)主直接和建設方簽署BT投資建設合同及工程總承包合同，一般不組建項目公司。

　�。�3）業(yè)主通過(guò)聘請工程監理公司或設立工程監管機構等方式對建設方進(jìn)行履約管理。

　　3、BT施工承包方式BT施工承包方式是指通過(guò)招標確定項目建設方，建設方按合同約定負責工程施工及投資，項目驗收合格后由業(yè)主回購的形式。此種方式的特點(diǎn)為：

　�。�1）工程施工直接由建設方承擔，項目建設方必須同時(shí)具備具有投融資能力和相應資的建筑施工企業(yè)。

　�。�2）項目規模較大，通常一個(gè)項目拆分成若干標段實(shí)施。業(yè)主直接和若干個(gè)建設方簽署BT投資建設合同。

　�。�3）建設方只負責工程的施工，業(yè)主負責工程全過(guò)程管理，設計單位和監理單位的管理由業(yè)主直接負責。

　　此方式適用于工程技術(shù)難度較大、不確定因素多，且業(yè)主具備較強工程建設管理能力的項目。和傳統建設方式相比，此方式的主要區別在于由項目建設方負責工程的資金籌措。

　�。ㄈ�）BT方式實(shí)施中應注意的幾個(gè)問(wèn)題BT方式的實(shí)施過(guò)程和傳統建設方式基本相同，在此不作詳細闡述，重點(diǎn)就實(shí)施中應注意的幾個(gè)問(wèn)題進(jìn)行簡(jiǎn)要說(shuō)明。

　　1、選擇合適的項目實(shí)施結構，兼顧參與各方利益在確定項目實(shí)施結構前，首先要對建設項目的工程特點(diǎn)、前期工作情況、業(yè)主的需求和管理能力，以及潛在投資者進(jìn)行深入分析，以選擇對應的實(shí)施方式。同時(shí)，項目實(shí)施結構應把握“放而不亂，管而不死”的原則，作到既能保證項目建設方一定的建設自主權，又能最大程度的保證工程質(zhì)量，維護項目業(yè)主的利益。

　　2、嚴格投標人的資質(zhì)標準，對投標聯(lián)合體各方的關(guān)系要有明確的約定根據建設項目的投資規模和建設特點(diǎn)，在項目招標時(shí)應對投標人的投融資能力和建設能力提出明確資質(zhì)標準，投標人應具備承擔BT項目投資建設的能力和經(jīng)驗。

　　同時(shí)，由于城市基礎設施項目投資大，項目實(shí)施難度大，在項目投標時(shí)，投標人常以組成聯(lián)合體的方式參與項目投標。但在項目實(shí)施時(shí)，由于各投標聯(lián)合體的利益不一致，經(jīng)常會(huì )出現聯(lián)合體內部“扯皮”的問(wèn)題，影響項目的順利實(shí)施。為避免此類(lèi)情況的發(fā)生，在項目招標時(shí)，應在招標文件的聯(lián)合體協(xié)議中明確約定各聯(lián)合體成員的權利義務(wù)關(guān)系，特別是對各聯(lián)合體的出資額、負責的工程內容等情況要明確約定，避免“扯皮”情況的發(fā)生。此外，聯(lián)合體成員的定位要明確，要盡量引導優(yōu)勢互補的企業(yè)組成聯(lián)合體。

　　3、完善監管體系，杜絕分包、轉包行為在BT項目中，工程分包和轉包情況比較普遍，是影響項目工程質(zhì)量的重要風(fēng)險因素。為避免此類(lèi)問(wèn)題的發(fā)生，可采取以下措施：一是在招標文件中對項目的分包、轉包情況進(jìn)行詳細和明確的約定，禁止隨意分包和轉包；二是建立健全監管體系，業(yè)主應組建監管機構，對工程分包情況進(jìn)行嚴格管理。

　　4、扎實(shí)做好前期工作，明確建設標準和工程接口要成功實(shí)施BT項目，必須在項目提出、規劃、可行性研究、投資者的選擇、規劃設計方案、開(kāi)工建設等各個(gè)環(huán)節保持一致性和前瞻性，扎實(shí)作好項目前期工作，明確項目建設標準以及項目與外部工程的接口。項目前期工作特別是規劃設計方案的穩定程度、設計深度對項目成功實(shí)施與否影響極大。如設計方案不穩定，就可能導致工程變更、洽商等一系列問(wèn)題的出現，項目投資可能因此大幅度增加。此外，編制建設標準時(shí)要做到深度適當，可操作性強。

　　5、重視專(zhuān)業(yè)中介機構的作用在項目招標過(guò)程中，聘請中介咨詢(xún)機構為項目融資結構設計、招標文件、合約起草談判等方面提供專(zhuān)業(yè)化協(xié)助，可以更大限度挖掘潛力，規避風(fēng)險。

　　三、政策建議

　　在國內基礎設施建設領(lǐng)域，BT方式作為一種新型的融資建設方式，誕生的時(shí)間短、實(shí)踐經(jīng)驗少，在實(shí)際操作中需政府有關(guān)部門(mén)在立法、審批等環(huán)節進(jìn)一步予以規范，以促進(jìn)BT方式在基礎設施項目中的廣泛應用和健康發(fā)展。

　　1、建立健全BT相關(guān)的法律法規目前國內沒(méi)有專(zhuān)門(mén)的BT方面的法律法規，使得BT項目在實(shí)際操作中缺乏明確的法律依據，給BT項目的實(shí)施帶來(lái)了一定的難度。BT項目資產(chǎn)到底屬于業(yè)主還是項目建設方，建設方的資質(zhì)要求，是否需要成立BT項目公司等問(wèn)題亟需明確和規范。建議有關(guān)部門(mén)加快立法步伐，盡早出臺專(zhuān)門(mén)的法律法規，使BT項目的實(shí)施更加規范，有章可循。

　　2、明確BT方式的稅收體制在BT方式下，項目竣工驗收后移交給業(yè)主實(shí)際上是一種資產(chǎn)轉讓行為，業(yè)主向建設方支付的項目回購款時(shí)，按現行稅法，項目建設方需要繳納資產(chǎn)轉讓的營(yíng)業(yè)稅金。由于在施工環(huán)節，建設方已經(jīng)繳納了建筑營(yíng)業(yè)稅，如果再繳納轉讓資產(chǎn)的營(yíng)業(yè)稅金，等于是雙重納稅，無(wú)疑將加大項目的運作成本。鑒于BT項目的特殊性，建議有關(guān)部門(mén)盡快明確BT方式下的稅收征收體制，避免重復納稅。

　　3、明確BT投資建設管理體制BT方式既是投資方式的創(chuàng )新，又是建設管理方式的創(chuàng )新。BT招標是按工程招標的方式由建設主管部門(mén)負責管理，還是歸入項目法人招標或特許經(jīng)營(yíng)招標的范疇由發(fā)改委等投資主管部門(mén)管理，目前其界定還不清。