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2009-08-13 16:52 【大 中 小】【打印】【我要糾錯】
在政府采購工作中,預防、化解和消除合同風(fēng)險,是對政府采購制度、采購人和供應商負責,也是對社會(huì )負責,更是維護《政府采購法》和《合同法》等法律法規的嚴肅性、權威性和公正性的必要條件。為此,有關(guān)部門(mén)應從各方面把好政府采購合同的審查關(guān)。
合同審查一般來(lái)說(shuō),是針對政府采購合同草案而言的。它不僅要審查合同的合法性,而且還要求根據《政府采購法》等有關(guān)法律規定,做到簽定合同與審查合同有機有效地結合,以確保政府采購簽定的合同選擇最佳方式,實(shí)現簽定合同的目的。
增強法律意識是前提
我國各級政府采購相關(guān)工作人員,首先要從提高認識入手,認真學(xué)習《政府采購法》和相關(guān)法律法規,注重剖析典型案例,從中吸取經(jīng)驗教訓。還應該培養業(yè)務(wù)素質(zhì)高、具備企業(yè)管理知識、系統法律知識、工作經(jīng)驗豐富并且與司法部門(mén)有著(zhù)良好合作關(guān)系的法律顧問(wèn)。其次,各級政府采購相關(guān)部門(mén)要配備專(zhuān)職的合同管理員,加大培訓力度,提高合同管理人員的綜合素質(zhì),并建立授權委托、合同專(zhuān)用章管理、合同歸口管理等多項制度。此外,各級政府采購監管部門(mén)要定期或不定期對供應商和采購人對合同條款的履行情況進(jìn)行檢查,實(shí)施督辦。
合法性審查是核心
供應商和采購人訂立的政府采購合同生效后,就具有了法律效力。但是,訂立政府采購合同必須在合法的前提下,換句話(huà)說(shuō),就是不違法的政府采購合同才具有法律效力。因此,對政府采購合同的合法性審查,是政府采購所簽定合同是否受法律保護的關(guān)鍵。
對政府采購合同的合法性審查,是審查政府采購合同是否存在違反法律法規強制性規定的內容。它應該包括四個(gè)方面的內容:
合同主體是否合法 即審查合同當事人(采購人和供應商)的主體資格是否合法,審查采購人和供應商的民事權利能力和民事行為能力。
合同形式是否合法 采購人和供應商訂立合同,法律、行政法規規定采取書(shū)面形式的,應當采用書(shū)面形式;訂立合同時(shí)約定采用書(shū)面形式的,也應當采用書(shū)面形式。
合同內容是否合法 應當重點(diǎn)審查政府采購合同內容是否存在損害國家、集體、或者第三人利益的條款,是否有以合法形式掩蓋非法目的的情況,是否損害社會(huì )公共利益,是否違反法律、行政法規的強制性規定。以上幾種情況是《合同法》明確規定合同無(wú)效的情況,也是政府采購合同應避免發(fā)生的情況。
合同訂立是否合法 對需要經(jīng)過(guò)有關(guān)機關(guān)批準或者登記、備案的合同,審查是否履行了相應的手續;對約定須經(jīng)過(guò)公證方能生效的合同,審查是否經(jīng)公證機關(guān)公證;對附有生效期限的合同應審查期限是否屆至;對約定第三人為保證人的合同,審查是否有保證人的簽名或者蓋章;采取抵押方式擔保的,如果法律規定或者合同約定必須辦理抵押物登記的,審查是否辦理了登記手續;采取質(zhì)押方式擔保的,應按照合同中約定的質(zhì)物交付時(shí)間,審查當事人是否按時(shí)履行了質(zhì)物交付的手續。還須審查合同雙方當事人,即采購人和供應商是否在合同上簽章;簽名或者印章的名稱(chēng)是否與采購人和供應商姓名或者名稱(chēng)一致;簽字人是否為采購人和供應商法定代表人或其授權代表;簽字或蓋章的方式是否符合法律的規定或者合同的約定。
公平性審查是基礎
對政府采購合同進(jìn)行公平性審查,即審查政府采購合同是否顯失公平!逗贤ā芬幎,在訂立合同時(shí)顯失公平的,當事人一方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷(xiāo)。所謂顯失公平,是指政府采購所簽定的合同明顯違背公平原則。
至于怎樣的合同才算顯失公平?根據有關(guān)法律的解釋?zhuān)侵敢环疆斒氯死脙?yōu)勢或者利用對方?jīng)]有經(jīng)驗,致使雙方的權利義務(wù)明顯違背公平、等價(jià)有償的原則。合同審查人員應當對合同的基本情況做深入了解,從總體上對合同是否公平做出判斷。需要指出的是,合同的公平性是相對而非絕對的,因為談判地位的不同,加上談判技巧有別,合同也不可能完全公平。合同雖稍有不公平,但沒(méi)有達到顯失公平的程度,這樣的合同是不違反合同的公平性原則的。如果審計部門(mén)、政府采購監管部門(mén)、有關(guān)專(zhuān)家等在審查中發(fā)現訂立的合同確實(shí)存在顯失公平的情況,一定要指出來(lái),與采購人和供應商進(jìn)行有效的討論、協(xié)商、修改。
周密性審查是必須
對政府采購合同的周密性審查,就是審查政府采購合同是否完備、嚴密。具體來(lái)說(shuō)應從以下幾個(gè)方面進(jìn)行審查:
合同條款是否齊備 政府采購相關(guān)監管部門(mén)應審查政府采購合同條款是否齊備,合同條款是合同雙方當事人即采購人和供應商的權利與義務(wù)的真實(shí)反映。條款不完備,可能導致合同無(wú)效或者影響合同的履行,造成合同糾紛。因此,合同條款應做到無(wú)遺漏。
條款規定是否完善 政府采購合同條款齊備以后,政府采購相關(guān)監管部門(mén)要注意采購人和供應商所簽定合同條款本身的規定是否完善,也就是審查合同條款內容是否具體、明確、切實(shí)可行,避免因合同條款不全或者過(guò)于簡(jiǎn)單、抽象、原則,給履行帶來(lái)困難。此外,政府采購監管部門(mén)、采購人和供應商還要注意審查合同對可能發(fā)生的、容易引起糾紛的特殊情況是否做了規定。
文字表達是否精準 政府采購監管部門(mén)、采購人和供應商還應注意審查合同文字是否規范、準確。政府采購合同作為一種法律文書(shū),用詞一定要規范、準確,應避免用詞的含糊和模棱兩可,否則難免發(fā)生糾紛。所以,有必要對合同的每一條款、每個(gè)詞、每個(gè)字乃至每個(gè)標點(diǎn)符號都仔細推敲。尤其是對合同條款的關(guān)鍵詞句,如合同標的、標的規格、數量等如何表述,一定要仔細考慮、反復斟酌。確定合同中是否存在前后意思矛盾、詞義含糊不清等的表述,及時(shí)糾正容易引起誤解、產(chǎn)生歧義的詞語(yǔ),認真、仔細、嚴謹地把好合同文字關(guān)。
總而言之,政府采購各相關(guān)部門(mén)要不斷強化對政府采購合同的管理和監督工作,切實(shí)做到政府采購合同簽定程序化、政府采購合同審查細致化、政府采購合同管理規范化,確保政府采購工作健康、規范、有序地向前發(fā)展。
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