一、工程竣工結算中常出現的問(wèn)題

　　建設工程竣工驗收合格以后，一旦發(fā)生結算糾紛，矛盾的焦點(diǎn)總是集中在結算依據上。如果協(xié)商不成，總是承包人起訴至法院，要求法院按照結算文件上的工程價(jià)款，判令發(fā)包人承擔相應的工程款支付責任。而發(fā)包人，要么抗辯自己從沒(méi)有收到承包人提交給法院的結算文件，要么抗辯這些結算材料只是承包人的單方意思，尚未經(jīng)過(guò)中介結構的評估和鑒定，自己也沒(méi)有予以確認。這樣以來(lái)，本來(lái)就已經(jīng)拖了很久的結算，很有可能再走司法鑒定程序。承包人的權益就會(huì )因為合同約定的不全而遭受侵害，同時(shí)也使法院的審判工作造成被動(dòng)。

　　而且，在實(shí)踐當中，發(fā)包人經(jīng)常利用這一矛盾，找出種種借口，故意拖延結算。這不僅損害了承包人的合法權益，也影響了社會(huì )經(jīng)濟秩序的穩定。

　　二、法律關(guān)于送審的規定

　�。ㄒ唬┓�律規定《建設工程施工合同司法解釋》第二十條規定：“當事人約定，發(fā)包人收到竣工結算文件后，在約定期限內不予答復，視為認可竣工結算文件的，按照約定處理。承包人請求按照竣工結算文件結算工程價(jià)款的，應予支持。”

　�。ǘ�）對該條的理解

　　1、以承包人的送審價(jià)認定工程價(jià)款必須有合同約定。

　　本條是涉及逾期不結算工程價(jià)款的法律后果，它是因為出現了發(fā)包人和承包人合同約定的情形，才導致承包人提交的結算文件作為工程價(jià)款結算的依據。這是建設工程施工合同中的合同責任，而非新增的法定責任。

　　2、合同約定了發(fā)包人在收到竣工結算文件后的答復期限。

　　合同當事人在約定承包人在一定期限內應當提交竣工結算文件的同時(shí)，也應當約定發(fā)包人須在一定的期限內予以答復。期限的長(cháng)短可以由當事人自由約定，但鑒于建設工程結算的復雜性，答復的期限應當合理，最好是大于或者等于28天。

　　3、合同明確約定，如果發(fā)包人逾期不答復，則視為認可結算文件中的工程價(jià)款。

　　這是雙方當事人約定的核心所在，發(fā)包人在收到承包人提交的結算文件后，應當在約定的答復期限內，予以答復。答復的內容可以是依據合同的約定，對結算文件不予認可；或者是對結算文件提出異議。答復的方式應該符合民事訴訟證據的要求，一般最好以書(shū)面的方式作出。如果發(fā)包人在約定的答復期限內，對承包人的結算文件置之不理，則產(chǎn)生合同約定的法律效果，即承包人得以向法院請求按送審價(jià)認定工程價(jià)款。

　　4、承包人請求按照竣工結算文件結算工程價(jià)款的，法院支持應支持其訴訟請求。

　　工程竣工驗收合同后，承包人將結算文件提交發(fā)包人，而發(fā)包人卻沒(méi)有在約定的期限內，予以答復。一旦合同雙方對工程結算價(jià)款發(fā)生爭議，訴至法院，則當承包人請求按照竣工結算文件結算工程價(jià)款的，法院應當尊重合同當事人的約定，支持承包人的訴訟請求。

　　三、示范文本的關(guān)于送審的約定

　�。ㄒ唬┩ㄓ脳l款的約定第33.3條約定：“發(fā)包人收到竣工結算報告及計算資料后28天內無(wú)正當理由不支付工程竣工結算價(jià)款，從第29天起按承包人同期向銀行貸款利率支付拖欠工程價(jià)款的利息，并承擔違約責任。”

　　第33.4條約定：“發(fā)包人收到竣工結算報告及結算資料后28天內不支付工程竣工結算價(jià)款，承包人可以催告發(fā)包人支付結算價(jià)款。發(fā)包人在收到竣工結算報告及結算資料后56天內仍不支付的，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價(jià)，也可以由承包人申請人民法院將該工程依法拍賣(mài)，承包人就該工程折價(jià)或者拍賣(mài)的價(jià)款優(yōu)先受償。”

　�。ǘ�）對通用條款的理解

　　1、合同約定了發(fā)包人在怠于履行義務(wù)28天、58天后的法律責任。

　　發(fā)包人無(wú)正當理由在28天內不支付工程結算價(jià)款的，承包人可以請求發(fā)包人支付利息，并承擔違約責任。此時(shí)，結算借款可能仍然沒(méi)有確定，但這并不妨礙承包人的請求權，具體計算應該以最終結算價(jià)款為依據。經(jīng)催告，發(fā)包人56天內仍不支付的，承包人得以就該工程的進(jìn)行折價(jià)或拍賣(mài)，并就其價(jià)款優(yōu)先受償；并且承包人的優(yōu)先受償權優(yōu)先于抵押權。

　　但是這種約定的責任，是有適用前提的。如果合同當事人在專(zhuān)用條款中約定工程款的支付期限是工程結算后3個(gè)月，則承包人的上述權利就要受到限制。

　　2、合同沒(méi)有明確約定，發(fā)包人逾期答復，視為認可結算文件。

　　《建設工程施工合同司法解釋》第二十條規定，合同中必須明確約定：發(fā)包人在約定期限內不予答復，視為認可竣工結算文件。但是在上述通用條款當中，并沒(méi)有明確約定的默示條款，因此，上述條款不能當然賦予承包人直接請求按照竣工結算文件結算工程價(jià)款的權利。

　　四、實(shí)務(wù)操作

　�。ㄒ唬┖贤�關(guān)于送審的約定應當明確示范文本并沒(méi)有關(guān)于“視為認可”的約定，因此，發(fā)包人和承包人應該在專(zhuān)用條款中，對此進(jìn)行約定。當然，在實(shí)踐當中，建筑市場(chǎng)是發(fā)包人市場(chǎng)，相對于發(fā)包人，承包人明顯處于劣勢。而且，發(fā)包人的法律意識越來(lái)越強，而且懂得利用自己的強勢地位，結合法律，在最大范圍內擴大自己的權利，減輕義務(wù)。因此，承包人要想在專(zhuān)用條款中直接約定“視為認可”的條款，這種可能性非常小，但也不是完全沒(méi)有可能。

　　《建筑工程施工發(fā)包與承包計價(jià)管理辦法》第十六條第一款第二項規定：

　�。ǘ�）發(fā)包方應當在收到竣工結算文件后的約定期限內予以答復。逾期未答復的，竣工結算文件視為已被認可。第二款規定：發(fā)承包方在合同中對上述事項的期限沒(méi)有明確約定的，可認為其約定期限為28日。

　　因此，承包人可以在關(guān)于工程結算的約定為：本工程的結算方式和期限按照中華人民共和國建設部頒布的《建筑工程施工發(fā)包與承包計價(jià)管理辦法》（建設部第107號令）執行。這樣約定，就有可能實(shí)現以送審價(jià)為工程結算價(jià)的目的，從而有效地保護承包人的合法權益。

　　送審的結算文件應當齊全，且由發(fā)包人簽收建設工程竣工驗收合格以后，承包人應當整理出完整的結算報告和結算材料。這些材料應當包括但不限于招投標文件、施工總、分包合同、協(xié)議、會(huì )議紀要、簽證單、聯(lián)系單、竣工圖紙、變更材料、決算書(shū)，以及其他相關(guān)材料。

　　結算文件應當由發(fā)包人簽收，但在實(shí)踐當中，到工程結算時(shí)，發(fā)包人和承包人的關(guān)系已經(jīng)惡化，發(fā)包人可能拒絕簽收任何來(lái)自承包人的材料。當面臨這種情況時(shí)，承包人可以請公證處公證送審的結算文件內容，然后郵寄給發(fā)包人，即采取公證快遞的方式送達。這里要注意的是，送審的總價(jià)款應當準確，送審時(shí)間應當明確。

　�。ㄈ�）答復期限屆滿(mǎn)后，承包人向發(fā)包人發(fā)函應當謹慎合同約定的答復期限屆滿(mǎn)后，發(fā)包人無(wú)故沒(méi)有任何答復，承包人欲以送審價(jià)為工程總價(jià)款的目的已經(jīng)達到。但，此時(shí)，承包人更加應當謹慎發(fā)函，千萬(wàn)不能質(zhì)疑發(fā)包人為何不在約定期限內答復，甚至要求發(fā)包人在3天或者7天內予以答復。這種言辭，實(shí)質(zhì)上表明承包人同意了發(fā)包人的答復期限，先前產(chǎn)生以送審價(jià)為工程總價(jià)款的法律效果被否定，故承包人應當杜絕向發(fā)包人發(fā)出類(lèi)似的函件。以送審價(jià)為工程總價(jià)款的目的已經(jīng)達到后，發(fā)包人仍然對工程價(jià)款的支付置之不理，則承包人可以發(fā)函催告發(fā)包人，要求其按照送審價(jià)支付工程款。如發(fā)包人依舊置若罔聞，則承包人就可以尋求法律的幫助。