2050 合同的變更、轉讓與權利義務(wù)終止

　　2051.掌握合同的變更

　　1、合同變更的概念（內容變更）

　　合同的變更有廣義與狹義的區分。

　　廣義的合同變更包括了合同關(guān)系三要素即主體、客體、內容至少一項要素發(fā)生了變更。狹義上的合同變更不包括合同主體變更。合同的變更是改換債務(wù)人或債權人，實(shí)質(zhì)是上是合同權利義務(wù)的轉讓。

　　2、合同變更的類(lèi)型

　　合同變更分為約定變更和法定變更。

　?。ㄒ唬┘s定變更當事人經(jīng)過(guò)協(xié)商達成一致意見(jiàn)，可以變更合同。

　?。ǘ┓ǘㄗ兏ㄟ\輸合同）

　　法律也規定了在特定條件下，當事人可以不必經(jīng)過(guò)協(xié)商而變更合同。在承運人將貨物交付收貨人之前，托運人可以要求承運人中止運輸、返還貨物、變更到達地或者將貨物交給其他收貨人，但應當賠償承運人因此受到的損失。

　　3、合同變更的條件

　?。ㄒ唬┖贤P(guān)系已經(jīng)存在

　?。ǘ┖贤瑑热莅l(fā)生變化

　　合同內容變更可能涉及合同標的變更、數量、質(zhì)量、價(jià)款或者酬金、期限、地點(diǎn)、計價(jià)方式等等。合同生效后，當事人不得因主體名稱(chēng)變更或者其他主體的變動(dòng)而主張和請求合同變更。

　?。ㄈ┙?jīng)合同當事人協(xié)商一致，或者法院、仲裁庭裁決，或者援引法律直接規定

　?。ㄋ模┓戏?、行政法規要求的方式

　　4、合同變更的效力

　　合同的變更僅及于發(fā)生變更的部分，已經(jīng)發(fā)生變更的部分變更后的為準；已經(jīng)履行的部分不因合同變更而失去法律依據；未變更部分繼續原有的效力。

　　2052.掌握合同的轉讓

　　一、合同轉讓的概述（主體變更）

　?。ㄒ唬┖贤D讓的概念

　　合同轉讓是指合同當事人一方依法將合同權利、義務(wù)合部或者部門(mén)轉讓給他人。

　?。ǘ┖贤D讓的類(lèi)型

　　1、合同權利轉讓?zhuān)▊鶛噢D讓?zhuān)?/p>

　　2、合同義務(wù)轉移（債物轉讓?zhuān)?/p>

　　3、合同權利義務(wù)概括轉讓?zhuān)ㄒ卜Q(chēng)概括轉移即權利義務(wù)轉讓?zhuān)?/p>

　?。ㄈ┖贤D讓的特征

　　1、合同轉讓只是合同主體發(fā)生變化，不涉及合同權利義務(wù)內容變化。

　　2、合同轉讓的核心是處理好原合同當事人之間以轉讓人的權利義務(wù)關(guān)系。

　?。ㄋ模е潞贤瑱嗬x務(wù)轉讓的事由

　　1、依法律規定而產(chǎn)生權利轉讓?zhuān)òɡ^承權）

　　2、合同原債權人、債務(wù)人與第三人的合同權利義務(wù)的轉讓與承擔。

　　二、債權轉讓

　?。ㄒ唬└攀?/p>

　　指在不改變合同權利義務(wù)內容基礎上，享有合同權利的當事人將其權利轉讓給第三人享有。包括合同權利部分轉讓和合同權利全部轉讓。

　?。ǘ┺D讓的條件合同權利只有在一定條件下方可轉讓

　　1、存在有效的債權無(wú)效合同或者已經(jīng)被終止的合同不產(chǎn)生有效合同權利，不產(chǎn)生有效的合同權利轉讓。

　　2、轉讓人與受讓人達成合同權利轉讓的協(xié)議受讓人如果不接受該權利，合同權利是不能被轉讓的。

　　3、被轉讓的合同權利應具有可轉讓性。

　　但有下列情形之一的除外：

　?。?）根據合同性質(zhì)不得轉讓?zhuān)?/p>

　?。?）按照當事人約定不得轉讓?zhuān)?/p>

　?。?）依照法律規定不得轉讓。

　?。ㄈ┖贤瑱嗬D讓的效力

　　1、受讓人成為合同新債權人

　　2、其他權利隨之轉移

　?。?）從權利隨之轉移（除專(zhuān)屬權利）

　　債權人轉讓權利的，受讓人取得與債權有關(guān)的從權利，但該從權利專(zhuān)屬于債權人自身除外。

　?。?）抗辯權隨之轉移

　　債務(wù)人接到債權轉讓通知后，債務(wù)人對讓與人的抗辯，可以向受讓人主張。

　?。?）抵銷(xiāo)權的轉移

　　債務(wù)人接到債權轉讓通知時(shí)，債務(wù)人對讓與人享有債權，并且債務(wù)人的債權先于轉讓的債權到期或者同時(shí)到期的，債務(wù)人可以向受讓人主張抵銷(xiāo)。

　　三、債務(wù)轉移

　?。ㄒ唬﹤鶆?wù)轉移的概念

　　指在不改變合同權利義務(wù)內容基礎上，承擔合同義務(wù)的當事人將其義務(wù)轉由第三人承擔。合同義務(wù)轉移可以分為合同義務(wù)全部轉讓和合同義務(wù)部分轉讓。

　?。ǘ┖贤x務(wù)轉移的條件

　　合同義務(wù)只有在一定條件下方可轉移。

　　1、被轉移的債務(wù)有效存在

　　2、經(jīng)債權人同意

　　3、被轉移的債務(wù)應具有可轉移性如下合同不具有可轉移性：

　　其一，某些合同債務(wù)與債務(wù)人的人身有密切聯(lián)系，諸如，以特定債務(wù)人特定技能為基礎的合同（例如演出合同），以特別人身信任為基礎的合同（例如委托合同），一般情況下，此類(lèi)合同義務(wù)不具有可轉移性。

　　其二，如果當事人特別約定合同債務(wù)不得轉移，則這種約定應當得到遵守。

　　其三，如果法律強制性規范規定不得轉讓債務(wù)，則該合同債務(wù)不得轉移。

　?。ㄈ┺D移的效力

　　1、承擔人成為合同新債務(wù)人

　　2、抗辯權隨之轉移債務(wù)人轉移義務(wù)的，新債務(wù)人可以主張原債務(wù)人對債權人的抗辯。

　　3、從債務(wù)隨之轉移新債務(wù)人應當承擔與主債務(wù)有關(guān)的從債務(wù)，但該從債務(wù)專(zhuān)屬于原債務(wù)人自身的除外。

　　四、合同權利義務(wù)概括轉讓

　?。ㄒ唬┖贤瑱嗬x務(wù)概括轉移的概念

　　合同權利義務(wù)概括轉移是指合同當事人一方將其合同權利義務(wù)一并轉讓給第三方，由該第三方繼受這些權利義務(wù)。

　?。ǘ﹤鶛鄠鶆?wù)的概括轉移的條件

　　1、轉讓人與承受人達成合同轉讓協(xié)議（互相同意）

　　這是債權債務(wù)的概括轉移的關(guān)鍵。如果承受人不接受該債權債務(wù)，則無(wú)法發(fā)生債權債務(wù)的轉移。

　　2、原合同必須有效

　　3、原合同為雙務(wù)合同

　　4、符合法定的程序（經(jīng)對方同意是非曲直概括轉讓的一個(gè)必要條件）

　?。ㄈ┢髽I(yè)的合并與分立涉及權利義務(wù)概括轉移

　　企業(yè)合并指兩個(gè)或者兩個(gè)以上企業(yè)合并為一個(gè)企業(yè)。企業(yè)分立則指一個(gè)企業(yè)分立為兩個(gè)及兩個(gè)以上企業(yè)訂立合同后合并或者分立的，除另有約定外，享有連帶債權，承擔連帶債務(wù)。

　　企業(yè)合并或者分立，原企業(yè)的合同權利義務(wù)將全部轉移給新企業(yè)，這屬于法定的權利義務(wù)概括轉移，因此，不需要取得合同相對人的同意。

　　2053.掌握合同權利義務(wù)的終止

　　一、合同的權利義務(wù)終止概述

　　合同的權利義務(wù)終止，是指合同權利和合同義務(wù)歸于消滅，合同關(guān)系不復存在。合同終止使合同的擔保合同等附屬于合同的權利義務(wù)也歸于消滅。

　　合同權利義務(wù)的終止，不影響合同中結算、清理條款和獨立存在的解決爭議的方法的條款的效力（獨立條款）。

　　二、合同權利義務(wù)因解除而終止

　?。ㄒ唬┖贤獬母拍?/p>

　　合同解除是指在合同有效成立之后而沒(méi)有履行完畢之前，當事人雙方通過(guò)協(xié)議或者一方行使約定或法定解除權的方式，使當事人設定的權利義務(wù)關(guān)系終止的行為。

　　合同解除是以有效成立的合同為對象。

　?。ǘ┖贤獬姆诸?lèi)合同分為協(xié)議解除與單方解除。

　　單方解除又分為約定解除和法法定解除。單方解除是當事人雙方根據法律規定和合同事項約定，當出現特定情形時(shí)，以單方意思解除合同。單方法定解除是以法律的直接規定行使解除權（不需要對方同意）

　?。ㄈ﹨f(xié)議解除的條件和程序

　　協(xié)議解除又稱(chēng)雙方解除，只要當事人雙方協(xié)商一致即可。

　　協(xié)商解除是當事人就解除合同進(jìn)行協(xié)商，達成一致意見(jiàn)后解除的合同。協(xié)商解除是當事人“以第二個(gè)合同解除第一個(gè)合同”。

　?。ㄋ模﹩畏浇獬臈l件與程序

　　1、條件

　　單方解除的條件是當事人在訂立合同時(shí)可以預先擬定，解除合同條件成就時(shí)，解除權人可以通知對方解除合同。

　　法定解除是指在符合法定條件時(shí)，當事人一方有權通知另一方解除合同。

　　有下列情形之一的，當事人可以解除合同：

　　1）因不可抗力致使不能實(shí)現合同目的；

　　2）在履行期限屆滿(mǎn)之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；（預期違約）

　　3）當事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內仍未履行；

　　4）當事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現合同目的；

　　 2、程序

　　當事人一方依照規定主張解除合同的，應當通知對方，合同自通知到達對方時(shí)解除。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機構確認解除合同的效力。

　?。ㄎ澹┖贤獬姆珊蠊ㄓ袡噘r償損失）

　　1）合同解除后，尚未履行的，終止履行2）已經(jīng)履行的，根據履行情況和合同性質(zhì)，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施，并有權要求賠償損失。

　　三、導致合同終止的其他原因

　　《合同法》第91條規定，導致合同終止的原因主要有：

　　1）合同因履行而終止；2）合同因抵銷(xiāo)而終止；3）合同因提存而終止；4）合同因免除而終止；5）合同因混同而終止。