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2012年二級建造師輔導資料《法規》:記憶詞條(5)

2012-02-09 08:30  來(lái)源:建設工程教育網(wǎng)  字體:  打印 收藏

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  仲裁(公斷)特點(diǎn):體現當事人的意思自治;專(zhuān)業(yè)性;保密性;裁決的終局性;執行的強制性

  仲裁委員會(huì )收到仲裁申請書(shū)起5日內,認為符合受理條件的,應當受理,并通知當事人;認為不符合受理條件的,應當書(shū)面通知當事人不予受理,并說(shuō)明理由。

  仲裁庭可由3名仲裁員或1名仲裁員組成。由3名仲裁員組成的,設首席仲裁員。

  第三名仲裁員由當事人共同選定或者共同委托仲裁委員會(huì )主任指定。第三名仲裁員是首席仲裁員。

  仲裁應當開(kāi)庭進(jìn)行,當事人協(xié)議不開(kāi)庭的,仲裁庭可以根據仲裁申請書(shū)、答辯書(shū)以及其他材料作出裁決。

  仲裁:申請人經(jīng)書(shū)面通知,無(wú)正當理由不到庭或者未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭的,可以視為撤回仲裁申請。被申請人經(jīng)書(shū)面通知,無(wú)正當理由不到庭或者未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭的,可以缺席裁決。

  起訴的條件:原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織;有明確的被告;有具體的訴訟請求、事實(shí)和理由;屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。

  人民法院應當在立案之日起5日內將起訴狀副本發(fā)送被告,被告在收到之日起15日內提出答辯狀。被告提出答辯狀的,人民法院應當在收到之日起5日內將答辯狀副本發(fā)送原告。被告不提出答辯狀的,不影響人民法院審理。

  人民法院審理民事案件,除涉及國家秘密、個(gè)人隱私或者法律另有規定的以外,應當公開(kāi)進(jìn)行。離婚案件,涉及商業(yè)秘密的案件,當事人申請不公開(kāi)審理的,可以不公開(kāi)審理。

  法庭辯論順序:原告及其訴訟代理人;被告及其訴訟代理人;第三人及其訴訟代理人發(fā)言或者答辯;;互相辯論。

  法庭:原告經(jīng)傳票傳喚,無(wú)正當理由拒不到庭的,或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的,可以按撤訴處理;被告反訴的,可以缺席判決。被告經(jīng)傳票傳喚,無(wú)正當理由拒不到庭的,或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的,可以缺席判決。

  人民法院適用普通程序審理的案件,應在立案之日起6個(gè)月內審結,需延長(cháng)的,由本院院長(cháng)批準,可以延長(cháng)6個(gè)月;還需要延長(cháng)的,報請上級人民法院批準。

  當事人不服地方人民法院第一審判決的,有權在判決書(shū)送達之日起15日內向上一級人民法院上訴。第二審人民法院應對上訴請求的有關(guān)事實(shí)和適用法律審查。

  第二審的處理:事實(shí)清楚,適用法律正確的,判決駁回上訴,維持原判決;判決適用法律錯誤的,依法改判;原判決認定事實(shí)錯誤,或原判決認定事實(shí)不清,證據不足,裁定撤銷(xiāo)原判決,發(fā)回原審人民法院重審,或查清事實(shí)后改判;原判決違反法定程序,可能影響案件正確判決的,撤銷(xiāo)原判決,發(fā)回原審人民法院重審。

  人民法院審理對原審判決的上訴案件,應當在第二審立案之日起3個(gè)月內審結,第二審人民法院的判決、裁定,是終審的判決、裁定。

  證據種類(lèi):書(shū)、物證;視聽(tīng)資料;證人證言;當事人陳述;鑒定結論;勘驗筆錄

  向人民法院申請保全證據,不得遲于舉證期限屆滿(mǎn)前七日。

  證據保全方法:向證人進(jìn)行詢(xún)問(wèn)調查,記錄證人證言;對文書(shū)、物品等進(jìn)行錄像、拍照、抄寫(xiě)或者用其他方法加以復制;對證據進(jìn)行鑒定或者勘驗。獲取的證據材料,由人民法院存卷保管。

  當事人對自己提出的主張,有責任提供證據。人民法院、仲裁機構認為審理案件需要的證據,人民法院或者仲裁機構應當調查收集。

  開(kāi)庭質(zhì)證:書(shū)證應交原件。物證應交原物。提交原件或者原物確有困難的,可以提交復制品、照片、副本、節錄本。提交外文書(shū)證,必須附有中文譯本。

  工程質(zhì)量、工程造價(jià)等專(zhuān)門(mén)性的問(wèn)題,在訴訟中一般需要進(jìn)行鑒定。在建設工程糾紛中,鑒定是常用的舉證手段。

  當事人申請鑒定,應當在舉證期限內提出。對需要鑒定的事項負有舉證責任的當事人,在人民法院指定的期限內無(wú)正當理由不提出鑒定申請或者不預交鑒定費用或者拒不提供相關(guān)材料,致使對案件糾紛的事實(shí)無(wú)法通過(guò)鑒定結論予以認定的,應當對該事實(shí)承擔舉證不能的法律后果。

  重新鑒定:鑒定機構或者鑒定人員不具備相關(guān)的鑒定資格的;鑒定程序嚴重違法的;鑒定結論明顯依據不足的;經(jīng)過(guò)質(zhì)證認定不能作為證據使用的其他情形。對有缺陷的鑒定結論,可以補充鑒定、重新質(zhì)證、補充質(zhì)證

  起訴方式:書(shū)面;口頭形式。起訴的形式是以書(shū)面起訴為主,口頭形式為例外。

  起訴狀內容:當事人的姓名、性別、年齡、民族、職業(yè)、工作單位和住所,法人或其他經(jīng)濟組織的名稱(chēng)、住所和法定代表人或主要負責人的姓名、職務(wù);訴訟請求和所根據的事實(shí)與理由;證據和證據來(lái)源,證人姓名和住所。

  人民法院對原告的起訴情況進(jìn)行審查后,認為符合余件的,立案,于立案之日起5日內將起訴狀副本送到被告,被告在收到之日起15日內提出答辯狀。被告不提出答辯狀的,不影響人民法院的審理。

  訴訟管轄:在人民法院系統中,各級人民法院系統中,各級人民法院之間以及同級人民法院之間受理第一案件的權限分工。訴訟管轄分級別管轄、地域管轄、移送管轄、指定管轄。

  地域管轄:確定同級人民法院在各自轄區內管轄第一審民事案件的分工和權限。 地域管轄是根據各種不同民事案件的特點(diǎn)來(lái)確定的,一般原則是原告就被告,對其他特殊類(lèi)型的案件,也是以當事人所在地、訴訟標的所在地或訴訟標的物所在地的人民法院管轄為原則的。

  地域管轄:一般地域管轄、特殊地域管轄、專(zhuān)屬管轄。一般地域管轄,當事人所在地確定有管轄權的人民法院;特殊地域管轄,訴訟標的或訴訟標的物所在地確定有管轄權的人民法院,采取列舉的方式予以確定;專(zhuān)屬管轄是指根據案件的特殊性質(zhì),法律規定必須由一定地區的人民法院管轄,具有排他性。

  因合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。但合同的雙方當事人可以在書(shū)面合同中協(xié)議選擇被告所在地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄,但不得違反級別管轄和專(zhuān)屬管轄。

  因侵權行為提起的訴訟,由侵權行為地或者被告住所地人民法院管轄。

  不動(dòng)產(chǎn)糾紛,由不動(dòng)產(chǎn)所在地人民法院管轄。港口作業(yè)中,由港口所在地人民法院管轄。繼承遺產(chǎn)糾紛,由被繼承人死亡時(shí)住所地或者主要遺產(chǎn)所在地人民法院管轄。

  執行程序的一般規定:執行的根據、執行案件的管轄、執行擔保、執行。

  執行的根據:發(fā)生法律效力的民事判決、裁定;發(fā)生法律效力并且具有財產(chǎn)內容的刑事判決、裁定;法律規定由人民法院執行的其他法律文書(shū)。

  執行措施:向銀行、信用合作社和其他有儲蓄業(yè)務(wù)的單位,查詢(xún)被執行人的存款情況,凍結、劃撥被執行人應當履行義務(wù)部分的收入;查封、扣押、凍結并依照規定拍賣(mài)變賣(mài)被執行人應當履行義務(wù)部分的財產(chǎn);對隱瞞財產(chǎn)的被執行人及其住所或者財產(chǎn)隱匿地進(jìn)行搜查;被執行人加倍支付遲延還債期間的債務(wù)利息;強制交付法律文書(shū)指定交付的財物或者票證;強制遷出房屋或退出土地;強制執行法律文書(shū)指定的行為;劃撥或轉交企業(yè)、事業(yè)單位、機關(guān)、團體的存款等。

  人民法院裁定終結執行:申請人撤銷(xiāo)申請的;據以執行的法律文書(shū)被撤銷(xiāo)的;作為被執行人的公民死亡,無(wú)遺產(chǎn)可供執行,又無(wú)義務(wù)承擔人的;只追索贍養費、撫養費、撫育費案件的權利人死亡的;作為被執行人的公民因生活困難無(wú)力償還借款,無(wú)收入來(lái)源,又喪失勞動(dòng)能力的;人民法院認為應當終結執行的其他情形。

  仲裁委員會(huì )可以在直轄市或省、自治區人民政府所在地的市設立,也可以根據需要在其他設區的市設立,不按行政區劃層層設立。

  仲裁協(xié)會(huì )是依法成立的社會(huì )團體法人

  仲裁協(xié)議內容:請求仲裁的意思表示;仲裁事項;選定的仲裁委員會(huì )。

  仲裁協(xié)議無(wú)效:約定的事項超出法律規定;無(wú)民事行為能力人或者限制民事行為能力人訂立的;一方采取脅迫手段,迫使對方訂立的;沒(méi)有約定或者約定不明確,當事人又達不成補充協(xié)議的。

  仲裁協(xié)議獨立存在,合同的變更、解除、終止或者無(wú)效,不影響仲裁協(xié)議的效力。

  當事人對仲裁協(xié)議的效力有異議的,可以請求仲裁委員會(huì )作出決定或者請求人民法院作出裁定。

  如果當事人不履行裁決時(shí),仲裁委員會(huì )不能強制執行。向有管轄權的人民法院執行庭申請執行。

  合同質(zhì)量糾紛成因:合同約定不明確;檢查驗收不嚴格、不及時(shí)

  必須進(jìn)行招標的項目而不招標的,將必須招標的項目化整為零或以其他任何方式規避招標的,責令限期改正,可處項目合同金額5‰以上10‰以下的罰款;對全部或部分用國有資金的項目,可暫停項目執行或資金撥付;對單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予處分。

  招標代理機構:泄露資料,或與招標人、投標人串通損害利益的,處5萬(wàn)元以上25萬(wàn)元以下的罰款,主管人員和直接責任人處單位罰款數額5~10%的罰款;

  招標人以不合理的條件限制或排斥潛在投標人,對潛在投標人實(shí)行歧視待遇的,強制要求投標人組成聯(lián)合體共同投標的,或者限制投標人之間競爭的,責令改正,可以處1萬(wàn)元以上5萬(wàn)元以下的罰款。

  評標委員會(huì )成員收投標人的財物或其他好處的,評標委員會(huì )成員或者參加評標的有關(guān)工作人員向他人透露對投標文件的評審和比較、中標候選人的推薦以及與評標有關(guān)的其他情況的,給予警告,沒(méi)收收受的財物,可以并處3千元~5萬(wàn)元罰款,對有所列違法行為的評標委員會(huì )成員取消擔任評標委員會(huì )成員的資格,不得再參加任何依法必須進(jìn)行招標的項目的評標;構成犯罪的,依法追究刑事責任。

  將中標項目部分主體、關(guān)鍵性工作分包給他人,或分包人再次分包的,轉讓、分包無(wú)效,處轉讓、分包項目金額5~10‰的罰款;有違法所得的,并處沒(méi)收違法所得;可以責令停業(yè)整頓;情節嚴重的,由工商行政管理機關(guān)吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照。

  中標人不履行與招標人訂立的合同的,履約保證金不予退還,給招標人造成的損失超過(guò)履約保證金數額的,還應當對超過(guò)部分予以賠償;沒(méi)有提交履約保證金的,應當對招標人的損失承擔賠償責任。

  中標人不按照與招標人訂立的合同履行義務(wù),情節嚴重的,取消其2年至5年內參加依法必須進(jìn)行招標的項目的投標資格并予以公告,直至由工商行政管理機關(guān)吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照。

  建筑施工企業(yè)轉讓、出借資質(zhì)證書(shū)或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的,責令改正,沒(méi)收違法所得,并處罰款,可以責令停業(yè)整頓,降低資質(zhì)等級:情節嚴重的,吊銷(xiāo)資質(zhì)證書(shū)。對因該項承攬工程不符合規定的質(zhì)量標準造成的損失,建筑施工企業(yè)與使用本企業(yè)名義的單位或者個(gè)人承擔連帶賠償責任。

  承擔安全評價(jià)、認證、檢測、檢驗工作的機構,出具虛假證明,構成犯罪,追究刑事責任;不夠刑事處罰的,沒(méi)收違法所得,違法所得在5千元以上的,并處違法所得2~5倍罰款,沒(méi)有違法所得或者違法所得不足5千元的,單處或者并處5千元~2萬(wàn)元的罰款,對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員處5千元~5萬(wàn)元罰款;給他人造成損害的,與生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)單位承擔連帶賠償責任。對有上過(guò)違法行為的機構,撤銷(xiāo)其相應資格

  責令限期改正;逾期未改正的,責令停產(chǎn)停業(yè)整頓,可以并處2萬(wàn)元以下的罰款:未按照規定設立安全生產(chǎn)管理機構或者配備安全生產(chǎn)管理人員的;危險物品的生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)、儲存單位以及礦山、建筑施工單位的主要負責人和安全生產(chǎn)管理人員未按照規定經(jīng)考核合格的;未對從業(yè)人員進(jìn)行安全生產(chǎn)教育培訓,或未如實(shí)告知從業(yè)人員有關(guān)的安全生產(chǎn)事項的;特種作業(yè)人員未按照規定經(jīng)專(zhuān)門(mén)的安全作業(yè)培訓并取得特種作業(yè)操作資格證書(shū),上崗作業(yè)的。

責任編輯:棋雯

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