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2012-01-04 10:46 【大 中 小】【打印】【我要糾錯】
索賠是在工程承包合同履行中,當事人一方由于另一方未履行合同所規定的義務(wù)而遭受損失時(shí),向另一方提出賠償要求的行為。索賠是工程施工中經(jīng)常發(fā)生的現象,通常把承包商向業(yè)主提出的、為了取得經(jīng)濟補償或工期延長(cháng)的要求稱(chēng)為“施工索賠”,但施工索賠具有費用較大、出現頻率較高、涉及面廣、內容復雜等特點(diǎn),必須具有足夠的依據,才能獲得索賠。下面就如何在施工中獲取索賠談些看法:
必須清晰施工索賠的分類(lèi)按照干擾事件分類(lèi)?梢苑譃椋汗て谕涎铀髻r;不可預見(jiàn)的外部障礙或條件索賠;工程變更索賠;工程中止索賠;其他索賠(如貨幣貶值、物價(jià)上漲、法令變化、建設單位推遲支付工程款引起索賠)等。
按合同類(lèi)型分類(lèi)?梢苑譃椋嚎偝邪贤髻r;分包合同索賠;合伙合同索賠;勞務(wù)合同索賠;其他合同索賠等。
按索賠要求分類(lèi)?梢苑譃椋汗て谒髻r;費用索賠等。
按索賠起因分類(lèi)?梢苑譃椋航ㄔO單位違約索賠;合同錯誤索賠;合同變更索賠;工程環(huán)境變化索賠;不可抗力因素索賠等。
熟悉施工索賠機會(huì )的形成依據在施工管理中能否及時(shí)、全面地發(fā)現潛在的索賠機會(huì )是索賠工作的前提條件,作為工程項目管理人員必須具有豐富的施工管理經(jīng)驗,熟悉施工中的各個(gè)環(huán)節,通曉各種建筑合約和建筑法規,并具有一定的財會(huì )知識,才能全方位的捕捉潛在的索賠機會(huì ),其主要形成依據為:(1)業(yè)主的行為潛在著(zhù)索賠機會(huì )。(2)業(yè)主代表的行為潛在著(zhù)索賠機會(huì )。(3)設計變更潛在著(zhù)索賠機會(huì )。(4)合同文件的缺陷潛在自索賠機會(huì )。
施工條件與施工方法的變化潛在著(zhù)索賠機會(huì )。(6)國家政策法規的變更潛在著(zhù)索賠機會(huì )……(7)不可抗力事件潛在著(zhù)索賠機會(huì )。(8)不可預見(jiàn)因素的發(fā)生潛在著(zhù)索賠機會(huì )。(9)分包商違約潛在著(zhù)索賠機會(huì )。㈣分包商也有向總承包商索賠的機會(huì )。
熟悉施工索賠費用的組成通常施工索賠主要分為兩部分:費用索賠及工期索賠。
費用索賠費用索賠都是以補償實(shí)際損失為原則。索賠費用的組成由:(1)人工費。(2)材料費。(3)施工機械使用費。(4)分包費用。分包費用索賠指的是分包人的索賠費。分包人的索賠應如數列人總承包人的索賠款總額以?xún)。?)工地管理費。(6)利息。
工期索賠在工程施工中,常常會(huì )發(fā)生一些未能預見(jiàn)的干擾事件使施工不能順利進(jìn)行,使預定的施工不能順利進(jìn)行,使用權預定的施工計劃受到干擾,造成工期延長(cháng),這樣,對合同雙方都會(huì )造成損失。施工單位提出工期索賠的目的通常有兩個(gè):一是免去或推卸自己對已產(chǎn)生的工期延長(cháng)的合同責任,使自己不支付或盡可能不支付工期延長(cháng)的罰款;二是進(jìn)行因工期延長(cháng)而造成的費用損失的索賠。對已經(jīng)產(chǎn)生的工期延長(cháng),建設單位一般采用兩種解決辦法:一是不采取加速措施,工程仍按原方案和計劃實(shí)施,但將合同期順延;二是指施工單位采取加速措施,以全部或部分彌補已經(jīng)損失的工期。如果工期延緩責任不是由施工單位造成,而建設單位已認可施工單位工期索賠,則施工單位還可以提出因采取加速措施而增加的費用索賠。
施工索賠的基本要求和取證種類(lèi).索賠依據基本要求包括真實(shí)性;全面性;法律證明效力;及時(shí)性。
證據的種類(lèi)包括招標文件、合同文本及附件;(2)來(lái)往文件、簽證及更改通知等;(3)各種會(huì )談紀要;(4)施工進(jìn)度計劃和實(shí)際施工進(jìn)度表;(5)施工現場(chǎng)工程文件;(6)工程照片;(7)氣象報告;(8)工地交接班記錄;(9)建筑材料和設備采購、訂貨運輸使用記錄等;,10)市場(chǎng)行情記錄;㈤各種會(huì )計核算資料;㈦國家法律、法令、政策文件等。
主動(dòng)創(chuàng )造過(guò)程中的索賠機會(huì )的一般性要求.準備索賠資料在施工過(guò)程中,承包商應堅持監理及業(yè)主的書(shū)面指令為主,即使在特殊情況下必須執行其口頭命令,亦應在事后立即要求其用書(shū)面文件確認,或者致函監理及業(yè)主確認。同時(shí)做好施工日志、技術(shù)資料等施工記錄。每天應有專(zhuān)人記錄,并請現場(chǎng)監理工程人員簽字;當造成現場(chǎng)損失時(shí),還應做好現場(chǎng)攝像、錄像,以達到資料的完整性;對停水、停電、甲供材料的進(jìn)場(chǎng)時(shí)間、數量、質(zhì)量等等,都應做好詳細記錄;對設計變更、技術(shù)核定、工程量增減等簽證手續要齊全,確保資料完整;業(yè)主或監理單位的臨時(shí)變更、口頭指令、會(huì )議研究、往來(lái)信函等應及時(shí)收集,整理成文字,必要時(shí)還可對施工過(guò)程進(jìn)行攝影或錄像。又如甲方指定或認可的材料或采用新材料,實(shí)際價(jià)格高于預算價(jià)(或投標價(jià)),按合同規定允許按實(shí)補差的,應及時(shí)辦理價(jià)格簽證手續。凡采用新材料、新工藝、新技術(shù)施工,沒(méi)有相應預算定額計價(jià)時(shí),應收集有關(guān)造價(jià)信息或征詢(xún)有關(guān)造價(jià)部門(mén)意見(jiàn),作好結算依據的準備。其次,在施工中需要更改設計或施工方案的也應及時(shí)做好修改、補充簽證。另外,如施工中發(fā)生工傷、機械事故時(shí),也應及時(shí)記錄現場(chǎng)實(shí)際狀況,分清職責;對人員、設備的閑置、工期的延誤以及對工程的損害程度等,都應及時(shí)辦理簽證手續。此外要十分熟悉各種索賠事項的簽證時(shí)間要求,區分二十四小時(shí)、甲十八小時(shí)、七天、十四天、二十八天等時(shí)間概念的具體含義。特別是一些隱蔽工程、挖土工程、拆除工程,都必須及時(shí)辦理簽證手續。否則時(shí)過(guò)境遷就容易引起扯皮,增加索賠難度。做到不忘、不漏、不缺、不少,眼勤、手勤、口勤、腿勤。不能因為監理的口頭承諾而疏忽文字記錄,也不能因為大家都知道就放松簽證。這些都是工程索賠的原始憑證,應分類(lèi)保管,以創(chuàng )造索賠的條件。
做好收集、整理簽證工作“有理”才能走四方,“有據”才能行得端,“按時(shí)”才能不失效。所以,必須在施工全過(guò)程中及時(shí)做好索賠資料的收集、整理、簽證工作。索賠直接牽涉到當事人雙方的切身經(jīng)濟利益,靠花言巧語(yǔ)不行,靠胡攪蠻纏不行,靠不正當手段更不行。索賠成功的基礎在于充分的事實(shí)、確鑿的證據。而這些事實(shí)和證據只能來(lái)源于工程承包全過(guò)程的各個(gè)環(huán)節之中。關(guān)鍵在于用心收集、整理好,并輔之以相應的法律法規及合同條款,使之真正成為成功索賠的依據。
正確處理好同業(yè)主與監理的關(guān)系索賠必須取得監理的認可,索賠的成功與否,監理起著(zhù)關(guān)鍵性作用。索賠直接關(guān)系到業(yè)主的切身利益,承包商索賠的成敗在很大程度上取決于業(yè)主的態(tài)度。因此,要正確處理好業(yè)主、監理關(guān)系,在實(shí)際工作中樹(shù)立良好的信譽(yù)。古人云:人無(wú)信不立,事無(wú)信不成,業(yè)無(wú)信不興。誠信是整個(gè)社會(huì )發(fā)展成長(cháng)的基石。
因此,按“誠信為本、操守為重”的理念,健全企業(yè)內部管理體系和質(zhì)量保證體系,誠信服務(wù),確保工程質(zhì)量,樹(shù)立品牌意識,加大管理力度,在業(yè)主與監理的心目中贏(yíng)得良好的信譽(yù)。比如,施工現場(chǎng)次序井然,場(chǎng)容整潔;項目經(jīng)理做到有令即行,有令即止?傊,要搞好相互關(guān)系,保持友好合作的氣氛,互相信任。對業(yè)主或監理的過(guò)失,承包商應表示理解和同情,用真誠換取對方的信任和理解。創(chuàng )造索賠的平和氣氛,避免感情上的障礙。
施工索賠報告的編寫(xiě)索賠報告是具有法律效力的正規的書(shū)面文件夾。
對重大的索賠,最好在律師或索賠專(zhuān)家的指導下編寫(xiě)。編寫(xiě)索賠報告的一般在求有以下幾方面。
索賠事件應該真實(shí)索賠報告中所提出的干擾事件,必須有可靠的證據證明。對索賠事件的敘述,必須明確、肯定。不包含任何估計猜測。
責任分析應清楚、準確、有根據索賠報告應仔細分析事件的責任,明確指出索賠所依據的合同條款或法律條文,且說(shuō)明施工單位的索賠是完全按照合同規定程序進(jìn)行的。
充分論證事件造成施工單位的實(shí)際損失索賠的原則是賠償由事件引起的施工單位所遭受的實(shí)際損失,所以索賠報告中應強調由于事件影響,使施工單位在實(shí)施工程中所受到干擾的嚴重程度,以致工期拖延,費用增加;并充分論證事件影響與實(shí)際損失之間的直接因果關(guān)系,報告中還應說(shuō)明施工單位為了避免或減輕事件造成的損失已盡了最大的努力,采取了所能采用的措施。索賠計算必須合理、正確要采用合理的計算方法的數據,正確地計算出應取得的經(jīng)濟補償款額或工期延長(cháng)。計算中應力求避免漏項或重復,不出現計算上的錯誤。
文字要精煉、條理要清楚、語(yǔ)氣要中肯索賠報告必須簡(jiǎn)潔明了、條理清楚、結論明確、有邏輯性。索賠證據和索賠值的計算應詳細和清晰,沒(méi)有差錯而又不顯繁瑣。語(yǔ)氣措辭應中肯,在論述事件的責任及索賠根據時(shí),所用詞語(yǔ)要肯定,忌用“大概”、“一定程度”、“可能”等詞匯;索賠理由須簡(jiǎn)潔明了、條理清楚、結論明確、有邏輯性。
總之,項目施工中潛在的索賠機會(huì )是客觀(guān)存在的,而且是多方面的。如何提出索賠要求并保證最終索賠的成功將會(huì )因事件的具體情況而有所不同,但最重要索賠管理人員有較強的索賠意識,善于研究合同文件、實(shí)際工程事件、捕捉索賠機會(huì ),善于學(xué)習和總結索賠的工作經(jīng)驗,就能夠恰當維護施工方的利益,獲取索賠。
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