五、勞務(wù)分包與工程轉包和工程分包的區別問(wèn)題

　　（一）勞務(wù)分包。

　　勞務(wù)分包，又稱(chēng)勞務(wù)作業(yè)分包，指施工總承包企業(yè)或專(zhuān)業(yè)承包企業(yè)即勞務(wù)作業(yè)發(fā)包人將其承包工程的勞務(wù)作業(yè)發(fā)包給勞務(wù)承包企業(yè)即勞務(wù)作業(yè)承包人完成的活動(dòng)，勞務(wù)分包是以提供勞務(wù)為目的的分包，它是承包人內部勞務(wù)清包（即包人工）的一種形式。工程的勞務(wù)作業(yè)分包，無(wú)需經(jīng)過(guò)發(fā)包人或總承包人的同意。業(yè)主不得指定勞務(wù)作業(yè)承包人，勞務(wù)分包人也不得將該合同項下的勞務(wù)作業(yè)轉包或再分包給他人。

　　（二）勞務(wù)分包與建設工程轉包的區別。

　　在勞務(wù)分包中，分包人僅提供勞務(wù)，而材料、機具及技術(shù)管理等工作仍由總包責任，是將建設工程中的勞務(wù)部分轉由第三人完成。勞務(wù)分包純粹屬于勞動(dòng)力的使用，其他一切施工技術(shù)、物質(zhì)等均完全由總包單位進(jìn)行負責，勞務(wù)分包是通過(guò)工日的單價(jià)和工日的總數量進(jìn)行費用結算的，是純粹的工費。

　　按照工日數量，根據預先確定的工日單價(jià)進(jìn)行工費結算是勞務(wù)分包的本質(zhì)特征之一，勞務(wù)分包不發(fā)生材料、機械等費用，更不會(huì )有管理費。勞務(wù)分包的發(fā)包人和承包人對工程勞務(wù)作業(yè)部分向總承包人及建設單位承擔連帶責任。勞務(wù)分包沒(méi)有違反國家強制性規定，勞務(wù)分包的性質(zhì)就是清包，即包人工，而轉包則違反了國家的強制性規定，是無(wú)效的。

　　（三）勞務(wù)分包與建設工程分包的區別

　　主要表現在：

　　1、工程分包人是取得總包工程中的一部分非主體工程；工程勞務(wù)分包人是取得工程中的勞務(wù)，提供勞動(dòng)力。

　　2、工程分包單位以自己的勞動(dòng)力、設備、原材料、管理等獨立完成分包工程。勞務(wù)分包人提供的勞務(wù)即勞動(dòng)力要和承包人的機具設備、原材料結合，承包單位提供技術(shù)和管理，共同完成建設工程。

　　3、承包單位進(jìn)行分包工程，需經(jīng)過(guò)業(yè)主的同意；承包單位進(jìn)行勞務(wù)分包不需要業(yè)主同意。

　　4、工程分包要對分包工程進(jìn)行施工中的管理，工程承包人對分包人的管理是協(xié)調上的管理，基本上不干涉分包人的內部事務(wù)，承包人收取分包人的管理費；工程勞務(wù)分包人提供的勞動(dòng)，是工程承包人建設內容的一部分，屬于工程承包人的內部勞動(dòng)，工程承包人要對勞務(wù)分包人提供的勞動(dòng)力進(jìn)行直接管理，但不能收取管理費。

　　5、工程分包人向工程承包人結算的是工程價(jià)款；勞務(wù)分包人向工程承包人結算的是工費，是按日的單價(jià)和工日的總數量進(jìn)行結算的。

　　有關(guān)建設工程合同的很多問(wèn)題，諸如建設工程承包人的優(yōu)先受償權、墊資帶資承包、黑白合同的認定和處理、建設工程承包人的資質(zhì)、合同違約責任的認定和處理等等問(wèn)題，因時(shí)間和篇幅的原因，本次探討均未涉及，尚需進(jìn)一步研究不當之處，望各位同仁批評指正。