建筑法

　�。�1）概述

　　建筑法是指調整在從事建筑活動(dòng)和實(shí)施對建筑活動(dòng)監督管理過(guò)程中所形成的社會(huì )關(guān)系的法律規范總稱(chēng)�！督ㄖ�法》的主要內容適用于所有的工程建設，包括公路、橋梁、港口、鐵路等工程建設。建筑法的調整對象主要有兩種社會(huì )關(guān)系：一是從事建筑活動(dòng)過(guò)程中的所形成的一定的社會(huì )關(guān)系；二是在實(shí)施建筑活動(dòng)管理過(guò)程中所形成的一定的社會(huì )關(guān)系。從性質(zhì)上來(lái)看，前一種屬于平等主體的民事關(guān)系，即平等主體的建設單位、勘察設計單位、建筑安裝企業(yè)、監理單位、建筑材料供應單位之間在建筑活動(dòng)中所形成的民事關(guān)系。后一種屬于行政管理關(guān)系，即建設行政主管部門(mén)對建筑活動(dòng)進(jìn)行的計劃、組織、監督的關(guān)系。

　�。�2）建筑許可

　�。�3）建筑工程發(fā)包與承包

　　1）建設工程發(fā)包與承包的概念、方式。建設工程承包與發(fā)包是指，建設單位或者總承包單位（發(fā)包方），通過(guò)合同委托施工企業(yè)、勘察設計單位等（承包方）為其完成某一工程的全部或其中一部分工作的交易方式，雙方當事人的權利義務(wù)通過(guò)合同規定。

　　2）建設工程發(fā)包。

　�、俳ㄔO工程發(fā)包方式的選擇。建設工程發(fā)包的方式有兩種，即招標方式和直接發(fā)包方式。

　　直接發(fā)包方式就是發(fā)包方直接與承包方簽訂承包合同、確定雙方權利義務(wù)關(guān)系的交易方式。而招標方式則是通過(guò)招標投標簽訂承包合同、確定雙方權利義務(wù)關(guān)系的交易方式。

　�、诎l(fā)包主體的種類(lèi)：包括建設單位和總承包單位兩類(lèi)：

　�、圻`法發(fā)包的認定。存在下列情形之一的，屬于違法發(fā)包：

　　A.建設單位將工程發(fā)包給個(gè)人的；

　　B.建設單位將工程發(fā)包給不具有相應資質(zhì)或安全生產(chǎn)許可的施工單位的；

　　C.未履行法定發(fā)包程序，包括應當依法進(jìn)行招標未招標，應當申請直接發(fā)包未申請或申請未核準的；

　　D.建設單位設置不合理的招投標條件，限制、排斥潛在投標人或者投標人的；

　　E.建設單位將一個(gè)單位工程的施工分解成若干部分發(fā)包給不同的施工總承包或專(zhuān)業(yè)承包單位的；

　　F建設單位將施工合同范圍內的單位工程或分部分項工程又另行發(fā)包的；

　　G.建設單位違反施工合同約定，通過(guò)各種形式要求承包單位選擇其指定分包單位的；

　　H.法律法規規定的其他違法發(fā)包行為。

　　3）建設工程承包。

　�、僖话阋�求。承包工程勘察、設計、施工和建筑構配件、非標準設備加工生產(chǎn)的單位，必須持有營(yíng)業(yè)執照、資質(zhì)證書(shū)或產(chǎn)品生產(chǎn)許可證、開(kāi)戶(hù)銀行資信證明等證件，方準開(kāi)展承包業(yè)務(wù)。承包方必須按照其資質(zhì)等級和核準的經(jīng)營(yíng)范圍承包任務(wù)，不得無(wú)證承包或者未經(jīng)批準越級、超范圍承包。承擔建設監理業(yè)務(wù)的單位，必須持有建設行政主管部門(mén)核發(fā)的資質(zhì)證書(shū)和工商行政管理機關(guān)核發(fā)的營(yíng)業(yè)執照，嚴禁無(wú)證、無(wú)照或越級承擔建設監理業(yè)務(wù)。

　�、诮�止違法分包。

　　工程分包是指工程的承包單位（總承包單位）將承包的工程建設任務(wù)中的一部分通過(guò)合同委托其他單位完成的行為。

　　A.禁止主體結構分包。

　　B.禁止未經(jīng)建設單位同意分包專(zhuān)業(yè)工程。

　　C.禁止分包單位再分包。

　　D.禁止分包給不具備相應資質(zhì)條件的單位。

　�、劢�止非法轉包。

　　轉包是指承包單位承包建設工程后，將建設項目轉包給其他單位承包，只收取一定形式的費用或提取管理費用比例，沒(méi)有核心項目管理人員對項目進(jìn)行工程技術(shù)、合約商務(wù)以及進(jìn)度質(zhì)量安全等方面的項目管理的行為。轉包的表現形式包括兩種：一是承包單位將其承包的全部建設工程轉包給他人；二是承包單位將其承包的全部工程肢解后以分包的名義發(fā)包給他人。

　　確定是否構成轉包，可以從施工承包合同的實(shí)施主體、現場(chǎng)項目管理人員的隸屬關(guān)系、對項目現場(chǎng)材料分包商的管理、對工程技術(shù)和進(jìn)度的管理等方面來(lái)認定。