摘要：城市規模的擴大與市場(chǎng)資本的輸入帶來(lái)了土地使用權流轉方式的多樣化，在這些流轉的過(guò)程中由于國家壟斷土地流轉的一級市場(chǎng)及農村集體組織對土地流轉收益的主導性往往影響到農民對土地承包經(jīng)營(yíng)權的控制。文章從土地承包經(jīng)營(yíng)權的性質(zhì)出發(fā)，從國家土地政策及維護農村土地秩序穩定出發(fā)探尋保護農民的土地使用利益的一種新的方式，即土地承包經(jīng)營(yíng)權的繼承，為完善我國的土地制度提供一些借鑒。

　　關(guān)鍵詞：土地承包經(jīng)營(yíng)權；繼承權客體；土地流轉

　　土地對中國農民來(lái)講具有經(jīng)濟收益和社會(huì )保障2項功能，經(jīng)濟收益功能在于土地的產(chǎn)值效益和土地使用權的流轉收益；社會(huì )保障功能在于土地經(jīng)營(yíng)權穩定性的生活養老支付能力。目前國家允許農民以轉包、出租、交換、轉讓、股份合作等形式流轉土地承包經(jīng)營(yíng)權，這是國家重視土地經(jīng)濟效益的決策。在土地市場(chǎng)化趨勢加快的大環(huán)境下，能否保證土地承包經(jīng)營(yíng)權的穩定性關(guān)乎整個(gè)農村社會(huì )的穩定，因此我們要嘗試一種穩健的土地流轉方式，即土地承包經(jīng)營(yíng)權的繼承流轉。

　　一、我國關(guān)于土地承包經(jīng)營(yíng)權流轉和繼承問(wèn)題的立法

　　《中華人民共和國憲法》第8條“農村集體經(jīng)濟組織實(shí)行家庭承包經(jīng)營(yíng)為基礎、統分結合的雙層經(jīng)營(yíng)體制。農村中的生產(chǎn)、供銷(xiāo)、信用、消費等各種形式的合作經(jīng)濟，是社會(huì )主義勞動(dòng)群眾集體所有制經(jīng)濟。參加農村集體經(jīng)濟組織的勞動(dòng)者，有權在法律規定的范圍內經(jīng)營(yíng)自留地、自留山、家庭副業(yè)和飼養自留畜。”這是關(guān)于農業(yè)立法總的思想原則。1988年《憲法》修改增加“土地使用權可以按照法律規定轉讓。”《繼承法》第4條規定“個(gè)人承包應得的個(gè)人收益，依照本法規定繼承，個(gè)人承包依照法律允許有繼承人繼續承包的，按照承包合同辦理”。最高人民法院《關(guān)于貫徹執行繼承法若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第4條規定“承包人死亡時(shí)尚未取得承包收益的可把死者生前對承包土地所投入的資金和所付出的勞動(dòng)及增值和孳息，由發(fā)包單位或者繼續承包的人按照合理的價(jià)款補償，其價(jià)額作為遺產(chǎn)。”《農業(yè)法》第13條第4款規定“承包人在承包期限內死亡的該承包人的繼承人，可以繼續承包。”《農村土地承包法》第31條規定“林地承包人在承包期間內死亡的，其繼承人可以繼續承包。”17屆3中全會(huì )在《中共中央關(guān)于推進(jìn)農村改革發(fā)展若干重大問(wèn)題的決定》中指出“完善土地承包經(jīng)營(yíng)權權能，依法保障農民對承包土地的占有、使用、收益等權利。加強土地承包經(jīng)營(yíng)權流轉管理和服務(wù)，建立健全土地承包經(jīng)營(yíng)權流轉市場(chǎng)，按照依法自愿有償原則，允許農民以轉包、出租、互換、轉讓、股份合作等形式流轉土地承包經(jīng)營(yíng)權，發(fā)展多種形式的適度規模經(jīng)營(yíng)。土地承包經(jīng)營(yíng)權流轉，不得改變土地集體所有性質(zhì)，不得改變土地用途，不得損害農民土地承包權益。”從以上法律法規可以看出：

　　第一，國家承認土地承包經(jīng)營(yíng)權是一種財產(chǎn)性權利。

　　第二，國家保障并鼓勵土地經(jīng)營(yíng)權的流轉。

　　第三，目前法律還沒(méi)有明確規定土地承包經(jīng)營(yíng)權作為物權可以繼承，只是規定其收益可以繼承。

　　可能是由于國家著(zhù)眼于我國人多地少的矛盾的考慮，隨著(zhù)市場(chǎng)資本的流入、城市規模的擴大及勞動(dòng)力外流，農村出現了非法占有農田和撂荒兩個(gè)極端的現象，導致這種原因歸根在于土地承包經(jīng)營(yíng)權穩定性的保障不力。古丹曾說(shuō)過(guò)“獲得一塊新的田地，需要重新進(jìn)行長(cháng)期和細致的訓練，與這塊新的田地建立密切的關(guān)系，涉及人民的態(tài)度和心理機制；人們了解他們所擁有的東西的優(yōu)點(diǎn)和缺點(diǎn)，但人們會(huì )高估他們期望得到東西的優(yōu)點(diǎn)和缺點(diǎn)，這是土地所有者的土地合并會(huì )遭到強烈反對的原因。”這句話(huà)道出了維護土地穩定的原因，同時(shí)也支持了筆者尋求穩定的土地流轉途徑的觀(guān)點(diǎn)。

　　二、承認土地承包經(jīng)營(yíng)權可繼承的理由

　　從土地承包經(jīng)營(yíng)權的性質(zhì)及其在社會(huì )中的地位應承認其具有可繼承性。理由如下：

　　（一）從馬克思的地租理論透視土地承包經(jīng)營(yíng)權繼承的可行性

　　我國確定農村土地承包經(jīng)營(yíng)期50年不動(dòng)搖的理論依據在于馬克思的地租理論。馬克思認為地租主要有級差地租和絕對地租兩種形式。級差地租形成的條件是土地自然條件的差異性，形成原因是土地承包經(jīng)營(yíng)權的壟斷；絕對地租形成的條件是農業(yè)資本有機構成低于社會(huì )資本的有機構成，農產(chǎn)品是按價(jià)值而不是按價(jià)格出售，形成的原因是土地的資本主義私有的壟斷。而級差地租形成的條件是土地的優(yōu)劣等級不同，包括土地優(yōu)劣程度和土地所處的位置不同以及一塊土地連續追加的投資形成的勞動(dòng)生產(chǎn)率不同。因優(yōu)劣條件不同形成的地級差地租是級差地租；因同一塊土地連續追加投資的勞動(dòng)生產(chǎn)率不同形成的級差地租是級差地租。馬克思的地租理論雖然針對資本主義制度所作的分析，但卻包括了社會(huì )主義條件下的共同規律，我們社會(huì )主義國家同樣適用。我國確定的“土地承包期50年不變”的現實(shí)意義是為了充分保障農民的利益，讓級差地租留給農民使用。調動(dòng)他們的積極性、主動(dòng)性、創(chuàng )造性，從而保障他們的根本利益。而50年的土地承包期不變也正是默認土地承包經(jīng)營(yíng)權可以在50年內繼承。

　　（二）土地承包經(jīng)營(yíng)權物權化的性質(zhì)決定其應具有可繼承性

　　首先，《民法通則》和《物權法》都明確了土地承包經(jīng)營(yíng)權的用益物權的性質(zhì)。農民通過(guò)承包土地是為了通過(guò)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)為自己帶來(lái)利益，滿(mǎn)足自己的生活需求，是公民生存權的要求，是一種以財產(chǎn)利益為內容，直接體現生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的物質(zhì)利益的財產(chǎn)權利。繼承權客體是指被繼承人死亡時(shí)遺留下來(lái)的個(gè)人合法財產(chǎn)，包括物質(zhì)利益（具體財產(chǎn)）和期待利益（抽象權利）。土地承包經(jīng)營(yíng)權正符合抽象權利的性質(zhì)，承包方只有通過(guò)行使這種權力才能得到滿(mǎn)足其生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的利益。它既然為承包方帶來(lái)物質(zhì)利益，在法律的限度內就應承認其為農民的一項合法財產(chǎn)。因此，我國《繼承法》承認物的所有權，用益物權中的建筑用地使用權，宅基地使用權，典權，地役權，擔保物權的可繼承性，而恰恰排除了土地承包經(jīng)營(yíng)權作為繼承的客體，這是不合理的；其次，土地承包合同只是確定承包人對土地享有用益物權的一種形式，而不是創(chuàng )設承包人法律地位的唯一依據，即不能因為承包合同的存在而把承包方定義為債的關(guān)系中的一方當事人。因為土地的承包權是法律賦予的，不是一紙合同就可以創(chuàng )立的。土地承包合同只是將符合法律規定的農民享有的這一權利通過(guò)更加明確的紙面形式來(lái)表現出來(lái)。因此土地承包合同充其量只能是這種權利取得的一種憑證。所以不能因為土地承包合同的存在而否定土地承包經(jīng)營(yíng)權的物權性。所以農村承包經(jīng)營(yíng)權既然是一種物、權一種財產(chǎn)性權利，那么承包人在承包期限內死亡的，承包權利應作為一種遺產(chǎn)成為繼承的客體供繼承人繼承。

　　（三）承認土地承包經(jīng)營(yíng)權的可繼承性可以解決農業(yè)規模經(jīng)營(yíng)的問(wèn)題

　　國家現在極力提倡土地使用權的流轉，但效果不是很明顯。H.孟德拉斯說(shuō)過(guò)“賦予土地一種情感和神秘的價(jià)值是全世界農民所持有的態(tài)度。”農民對土地是有感情的，中國之所以在快速城市化的過(guò)程中沒(méi)有出現“拉美陷阱”現象中的貧民窟，在于土地在中國具有特殊的社會(huì )保障功能，基于這層意義農民不會(huì )把土地使用權拿到市場(chǎng)上去交換。但是土地零碎化已經(jīng)阻礙了農業(yè)的發(fā)展，如何讓實(shí)現土地的規�；�，完全可以通過(guò)繼承這種穩定的漸進(jìn)傳遞式的方法去集中土地。

　　三、土地承包經(jīng)營(yíng)權繼承的實(shí)踐操作

　　（一）土地承包經(jīng)營(yíng)權繼承的原則

　　鑒于土地作為一種稀缺的資源，國家對土地的流轉也做出了一些限制性規定，因此為了使土地承包經(jīng)營(yíng)權的繼承性能更好地發(fā)揮土地的綜合利用效力，應對其繼承性作一些明確的規定和技術(shù)性調整。在土地承包經(jīng)營(yíng)權繼承的操作中應遵循以下原則：依法辦理土地繼承流轉手續；以土地規模生產(chǎn)為原則，避免零碎化；側重保障農村戶(hù)口、缺乏勞動(dòng)力、沒(méi)有生活來(lái)源繼承人的利益；男女平等原則；五是維護集體生產(chǎn)穩定和社會(huì )公共利益至上原則。

　　（二）土地承包經(jīng)營(yíng)權的繼承方法

　　在實(shí)際操作中首先繼承人的范圍應根據《繼承法》規定的繼承人順序依次確認；其次在繼承中還應貫徹平等與靈活相結合，具體繼承方法如下：

　　1、單一繼承。這種方法主要是在被繼承人以遺囑的形式指定一個(gè)繼承人，或者其他繼承人放棄、喪失繼承權時(shí)由繼承人中一人繼承土地承包權。同時(shí)這種方法也適用于繼承客體不易分割時(shí)的情形，如魚(yú)塘、果園等的繼承。

　　2、分別繼承。這種方法主要是在被繼承人沒(méi)有遺囑，繼承人均享有繼承權，并且都沒(méi)有明確放棄繼承權，繼承客體容易分割的情況下（如耕地）由繼承人分別繼承。但此種方式，在繼承時(shí)應考慮被繼承人的勞動(dòng)能力，有勞動(dòng)能力者可以適當多分，但其應作價(jià)補償無(wú)勞動(dòng)能力者或部分喪失勞動(dòng)能力的繼承人。

　　3、作價(jià)轉讓。這種方法主要是由于繼承人為非農戶(hù)口、喪失勞動(dòng)能力或不愿繼承時(shí)由繼承人協(xié)商將土地承包經(jīng)營(yíng)權以其他方式轉讓?zhuān)�轉讓收益作為繼承客體進(jìn)行繼承。在這個(gè)轉讓過(guò)程中應以家庭中新的戶(hù)主的名義簽訂土地流轉合同并到土地部門(mén)辦理登記手續。

　　4、優(yōu)先繼承。這種方法主要是由于繼承人對土地承包經(jīng)營(yíng)權權繼承達不成有效的協(xié)議，此情況下由盡了主要贍養義務(wù)、擁有優(yōu)越耕作條件或農村戶(hù)口的繼承人優(yōu)先繼承，但其應作價(jià)補償其他繼承人應得的份額，這個(gè)份額應該是平均份額。

　　四、結論

　　總之，土地作為農民根本的生產(chǎn)資料，合理地確定土地的流轉是維護整個(gè)農村社會(huì )秩序，保障國家生產(chǎn)安全、穩定社會(huì )的基本因素。土地承包經(jīng)營(yíng)權既然是法律賦予農民維護生存的一項權利，那么作為權利主體的農民就可以以作為或不作為的方式來(lái)實(shí)現這種權利，或按照自己的意思來(lái)轉讓這種權利。因此，繼承當然可以作為土地承包經(jīng)營(yíng)權流轉的一種方式，繼承人也就當然可以作為其轉讓的對象。這樣不僅有利于維護農村土地秩序，而且還有利于土地漸進(jìn)式的規模經(jīng)營(yíng)。

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