2.5招標投標爭議的解決

    2.5.1招標投標常見(jiàn)的爭議及其表達方式——掌握

    （1）招標投標爭議的概念

    招標投標爭議是指在招標投標活動(dòng)中因招標投標當事人權益發(fā)生的糾紛。

    （2）招標投標當事主體

    招標投標當事主體包括民事主體和行政主體。

    招標投標民事主體指招標人和投標人。如果招標人委托招標代理機構招標，招標投標民事主體還包括招標代理機構。

    招標投標行政主體指根據國家法律法規負責對招標投標活動(dòng)進(jìn)行行政監督的國家機關(guān)及其授權機構。

    根據《國務(wù)院辦公廳印發(fā)國務(wù)院有關(guān)部門(mén)實(shí)施招標投標活動(dòng)行政監督的職責分工的意見(jiàn)的通知》（國辦發(fā)[2000]34號），各級發(fā)展改革、建設、水利、交通、鐵道、民航、信息產(chǎn)業(yè)（通信、電子）等部門(mén)負責工程建設項目招標投標活動(dòng)的行政監督，各級外經(jīng)貿部門(mén)（商務(wù)部門(mén)）負責進(jìn)口機電設備招標投標活動(dòng)的行政監督。

    根據《政府采購法》，各級財政部門(mén)負責政府采購活動(dòng)的監督管理，其中政府采購工程進(jìn)行招標投標的按《招標投標法》的有關(guān)規定執行。

    （3）招標投標爭議的類(lèi)型

    招標投標爭議按照爭議的當事主體分為招標投標民事?tīng)幾h和招標投標行政爭議兩種類(lèi)型。招標投標民事?tīng)幾h是招標投標民事主體之間的爭議，招標投標行政爭議是招標投標民事主體與招標投標行政主體之間的爭議。

    1）招標投標民事?tīng)幾h。招標投標活動(dòng)是招標人和投標人之間的民事活動(dòng)。根據《招標投標法》和其他相關(guān)法律法規，招標投標當事主體在招標投標活動(dòng)中依法享有一定的權利和必須承擔相應的義務(wù)。如果當事主體沒(méi)有依法行使權利、履行義務(wù)或對其他當事主體的利益造成損害發(fā)生的爭議屬于民事?tīng)幾h。

    2）招標投標行政爭議。各級行政監督部門(mén)依照國家相關(guān)法律法規的規定，負責監督招標投標活動(dòng)。行政監督部門(mén)履行監督職責的形式包括招標程序備案、審批，對參與招標投標活動(dòng)的主體和個(gè)人行為進(jìn)行監督和管理，對招標投標活動(dòng)中的違法行為及其違法主體進(jìn)行行政處罰等。行政監督部門(mén)在實(shí)施招標投標行政監督的過(guò)程中，其行政行為與招標投標當事主體發(fā)生矛盾、沖突而引起的爭議屬于招標投標行政爭議。

    （4）表達和解決招標投標爭議的方式

    招標投標民事?tīng)幾h和招標投標行政爭議各自具有不同的表達和解決方式。

    1）招標投標民事?tīng)幾h的解決方式。

    招標投標民事?tīng)幾h包括招標文件爭議、招標過(guò)程爭議、中標結果爭議和招標過(guò)程其他民事侵權爭議四種。對于招標文件爭議、招標過(guò)程爭議和中標結果爭議，表達和解決爭議的方式有異議（質(zhì)疑）和投訴；對于招標過(guò)程其他民事侵權爭議，表達和解決爭議的方式有協(xié)商、調解、仲裁或訴訟。

    ①異議（質(zhì)疑）。異議是指投標人（包括利害關(guān)系人，下同）認為招標文件、招標過(guò)程和中標結果使自己的權益受到損害，以書(shū)面形式向招標人或招標代理機構提出疑問(wèn)和主張權利的行為。招標人和招標代理機構是處理異議和質(zhì)疑的主體。

    《招標投標法》規定投標人向招標人和招標代理機構表達爭議的方式是異議和質(zhì)疑。

    《政府采購法》規定投標人向招標人和招標代理機構表達爭議的方式是質(zhì)疑。異議和質(zhì)疑的本質(zhì)意義沒(méi)有區別。

    投標人提出異議或質(zhì)疑應注意以下事項：

    A.投標人的異議和質(zhì)疑要在一定的時(shí)間內提出。招標文件的異議和質(zhì)疑，應該在招標文件發(fā)出后投標截止日之前提出；招標過(guò)程違法行為的異議和質(zhì)疑，應該在違法行為發(fā)生后的最短時(shí)間內提出；中標結果的異議和質(zhì)疑，應該在中標結果公布以后提出�！墩�府采購法》還規定了投標人提出質(zhì)疑的具體時(shí)限要求，即投標人認為招標文件、招標過(guò)程和中標結果使其權益受到損害的，應當在知道或者應知其權益受到損害之日起7個(gè)工作日內提出質(zhì)疑；

    B.異議和質(zhì)疑應由投標人或其他利害關(guān)系人提出；

    C.異議和質(zhì)疑應該向招標人或招標代理機構提出；

    D.異議和質(zhì)疑的對象可以是招標人、招標代理機構，或是其他投標人和利害關(guān)系人。

    E.異議和質(zhì)疑應該采用書(shū)面形式，由投標人的法定代表人或其授權代表簽字或加蓋投標人單位公章；

    F.投標人應該在異議和質(zhì)疑書(shū)中明確表明提出異議和質(zhì)疑的事項、理由及對招標人和招標代理機構的要求；

    G.投標人應該對異議和質(zhì)疑中舉證內容的真實(shí)性負責，其提出的要求應當符合相關(guān)法律法規的規定；

    H.投標人不能濫用提出異議和質(zhì)疑的權利，否則其行為可能構成干擾招標投標活動(dòng)正常秩序而受到行政監督部門(mén)的處罰。

    ②投訴。投訴是指投標人及其他利害關(guān)系人認為招標投標活動(dòng)不符合法律、法規和規章規定，依法向有關(guān)招標投標行政監督部門(mén)提出意見(jiàn)并要求相關(guān)主體改正的行為。投訴是《招標投標法》和《政府采購法》賦予投標人的行政救濟手段。各招標投標行政監督部門(mén)是處理投訴的主體。

    《機電產(chǎn)品國際招標投標實(shí)施辦法》（商務(wù)部部長(cháng)令第13號）中對于投訴使用的術(shù)語(yǔ)為“質(zhì)疑”，但其本質(zhì)意義與《招標投標法》和《政府采購法》中的投訴相同。

    ③協(xié)商。協(xié)商是招標投標爭議雙方在發(fā)生爭議后，通過(guò)雙方的溝通、協(xié)調，在互諒互讓、平等友好、公平合理、利益補償的原則基礎上達成一致的爭議解決方式。

    ④調解。調解是招標投標爭議雙方為解決爭議而由第三方出面，通過(guò)調解和相互妥協(xié)解決爭議的方式。

    ⑤仲裁。仲裁是指招標投標爭議雙方自愿將爭議交給仲裁機構作出裁決，并負有自動(dòng)履行義務(wù)的一種爭議解決方式。這種爭議解決方式必須是自愿的，因此爭議雙方必須達成仲裁協(xié)議。

    ⑥訴訟。訴訟是指招標投標爭議的當事人依法請求人民法院行使審判權，審理當事雙方之間發(fā)生的爭議，做出有國家強制保證實(shí)現其合法權益、從而解決糾紛的審判活動(dòng)。在招標投標活動(dòng)中，當事人如果未約定仲裁協(xié)議、爭議發(fā)生后也無(wú)法達成仲裁協(xié)議，則只能以訴訟作為解決爭議的最終方式。在招標投標活動(dòng)中發(fā)生的所有民事?tīng)幾h都可以通過(guò)民事訴訟得到解決。

    當事人提起民事訴訟，應按照《民事訴訟法》的規定在訴訟時(shí)效內提出訴訟。

    ⑦其他表達民事?tīng)幾h的方式。隨著(zhù)我國法治建設的深入，投標人在權益受到侵害時(shí)擁有越來(lái)越多的救濟途徑。投標人除了以上幾種表達和解決爭議的方式外，還有以下幾種方式可以選擇。

    A.借助于招標人和招標代理機構的內部監督。內部監督包括招標人和招標代理機構上級單位對其招標行為的監督、招標人與招標代理機構單位的自我監督。目前大多數招標人和招標代理機構都建立了內部監督機制。投標人可以借助于這種內部監督機制，尋求解決招標投標爭議。

    B.借助于其他部門(mén)的監督職能。除了招標投標行政執法監督部門(mén)外，具有招標投標活動(dòng)相關(guān)監督職能的部門(mén)還有：監察機關(guān)、審計機關(guān)以及中國共產(chǎn)黨的紀律檢查部門(mén)。

    監察機關(guān)是指依法監察國家機關(guān)及其工作人員的行政機關(guān)。

    審計機關(guān)是指依法負責審計監督的行政機關(guān)。

    紀律檢查部門(mén)是中國共產(chǎn)黨專(zhuān)門(mén)負責監督黨員行為的組織。

    投標人在參加招標投標活動(dòng)中，如果發(fā)現招標人和招標代理機構及其工作人員有違法、違紀行為的，可以選擇向上述部門(mén)投訴和尋求幫助。

    C.借助于行業(yè)協(xié)會(huì )的自律監督。我國已經(jīng)建立了招標投標行業(yè)性組織——中國招標投標協(xié)會(huì )。協(xié)會(huì )通過(guò)建立招標投標行業(yè)自律機制、建立職業(yè)道德準則和行為規范，維護招標投標主體合法權益。投標人可以借助于行業(yè)協(xié)會(huì )的自律作用，解決招標投標爭議。

    D.借助于社會(huì )輿論監督。招標投標活動(dòng)是一項陽(yáng)光工程�！墩袠送稑朔ā泛汀墩�府采購法》都規定招標投標活動(dòng)應該公開(kāi)進(jìn)行，并接受社會(huì )監督。其中，新聞媒體是實(shí)施社會(huì )輿論監督的有力武器。投標人可以充分利用各種媒體，依靠公眾的力量監督招標投標活動(dòng)，同時(shí)維護自己的合法權益。