[案例2.10]委托人與代理人權利義務(wù)分析

　　[背景]某房建工程項目，招標人委托招標代理機構對施工總承包單位進(jìn)行公開(kāi)招標。雙方簽訂招標代理合同，合同規定的服務(wù)范圍包括：組織項目招標的全過(guò)程、工程量清單和標底編制、協(xié)助合同談判。該項目在招標過(guò)程中發(fā)生了以下幾件事情：

　�。�1）施工圖二層機房沒(méi)有詳細設計圖紙，應招標人的要求招標代理機構自行估算該部分清單工程量。

　�。�2）個(gè)別投標人發(fā)現施工圖中存在幾處錯誤，并在投標過(guò)程中提出澄清要求，招標人對澄清要求做答復時(shí)未予修改，招標代理機構在編制工程量清單時(shí)仍按原圖紙計算。

　�。�3）招標人因領(lǐng)導出國考察，原定的開(kāi)標時(shí)間延后了15日；評標結束后，招標人遲遲不確認中標結果，中標通知書(shū)最終在評標結束后2個(gè)月方才發(fā)出。

　�。�4）招標人與中標人在合同簽訂過(guò)程中，發(fā)現圖紙中的錯誤，經(jīng)核算該部分實(shí)際工程量比清單工程量增加了3倍，雙方就該部分單價(jià)調整問(wèn)題出現分歧。

　�。�5）合同實(shí)施過(guò)程中，中標人對機房做深化設計后，該部分清單子目和工程量均發(fā)生較大變化，招標人不得不面對大量的變更洽商。

 　　招標人認為：

　�。�1）工程量清單編制屬于招標代理機構的委托范圍，合理估算出工程量應屬其分內之事，估算的量出現如此大的偏差，屬招標代理機構責任。

　�。�2）按工程量清單招標，報價(jià)當然以清單為主，執行固定單價(jià)合同，施工圖中的錯誤不影響投標人報價(jià)。

　�。�3）招標代理合同中對招標進(jìn)度已經(jīng)有規定，招標代理機構應考慮到可能推延的風(fēng)險。招標進(jìn)度延誤，招標代理機構應負考慮不周之責。

　�。�4）招標人認為招標代理機構的服務(wù)范圍包括編制工程量清單和協(xié)助合同談判，因招標代理機構清單編制存在問(wèn)題，導致合同實(shí)施過(guò)程中出現單價(jià)調整爭議和大量變更洽商，純屬招標代理機構的責任。

　　由此，招標人認為招標代理機構服務(wù)質(zhì)量、進(jìn)度控制都存在問(wèn)題，給項目帶來(lái)了損失，決定后續項目不再合作。

　　[問(wèn)題]

　�。�1）招標人的理解是否正確？為什么？

　�。�2）招標代理機構可采取何種措施避免上述情況的發(fā)生？

　�。�3）招標代理機構在簽訂和執行招標代理合同時(shí)，需要注意哪些問(wèn)題？

　　[分析]本案主要針對招標代理合同中有關(guān)合同范圍、雙方權利關(guān)系的理解問(wèn)題。從本案中我們可以看出招標人對招標代理機構的服務(wù)范圍和自身的合同義務(wù)上存在誤解，同時(shí)招標代理機構在執行招標代理的過(guò)程中，對合同雙方的權利和義務(wù)沒(méi)有很好地把握，沒(méi)有足夠的合同風(fēng)險意識。招標代理機構不應盲從于招標人的任何要求，而應根據雙方的招標代理合同，了解雙方各自應承擔的義務(wù)和責任，并在此基礎上為招標人提供相應的咨詢(xún)服務(wù)。

　　[參考答案]

　�。�1）招標人的理解不正確：

　　1）招標代理機構編制工程量清單以圖紙為依據，招標人有責任提供詳細正確的圖紙。招標人不提供詳細設計圖紙而讓招標代理機構憑經(jīng)驗進(jìn)行估算，客觀(guān)上就存在估算偏差的風(fēng)險，因此招標人也要承擔相應的責任。

　　2）施工圖紙的錯誤會(huì )給未來(lái)合同實(shí)施和投資控制帶來(lái)潛在風(fēng)險，因此在招標階段就應慎重對待。

　　3）由于招標人的原因（領(lǐng)導出差、推遲定標）導致招標進(jìn)度滯后，屬招標人責任，招標代理機構不應承擔責任。

　　4）后續合同談判及合同實(shí)施過(guò)程中出現的問(wèn)題，是由于以上招標過(guò)程中舉措不當而埋下的隱患，招標人和招標代理機構同樣都有責任。

　�。�2）招標代理機構可以采取一定的措施，盡量避免上述情況的發(fā)生：

　　1）在二層機房施工沒(méi)有詳細設計圖紙的情況之下，不應盲目地按照招標人要求估算工程量，而應根據自身經(jīng)驗，建議招標人以暫估價(jià)項目形式處理，以規避雙方風(fēng)險。

　　2）施工圖中存在錯誤可能導致工程量發(fā)生較大量差變化時(shí)，招標代理機構有義務(wù)提醒招標人利用澄清機會(huì )進(jìn)行更正，并提示可能發(fā)生的風(fēng)險。

　　3）開(kāi)標延期和定標推遲是招標人的責任，招標代理機構在簽訂委托協(xié)議時(shí)應將服務(wù)期限考慮得靈活一點(diǎn)，進(jìn)度延誤發(fā)生的原因與責任應明確定義。

　�。�3）由此例我們可以看出，招標代理機構在簽訂和執行招標代理委托協(xié)議時(shí)，須注意：

　　1）明確招標代理委托范圍，同時(shí)注意委托范圍之內的各項工作所需的前提條件和由此導致的責任歸屬。如：工程量清單編制是以圖紙為依據，圖紙提供的時(shí)間和質(zhì)量問(wèn)題導致清單編制時(shí)間和誤差為招標人責任等。

　　2）協(xié)議中的有關(guān)要求應結合實(shí)際靈活制定，以避免合同風(fēng)險。如：對招標工作進(jìn)度的要求，招標工作中可能影響招標進(jìn)度的因素很多，可以關(guān)鍵里程碑式的相對時(shí)間來(lái)約定。

　　3）執行委托協(xié)議時(shí)，招標代理機構應結合自身經(jīng)驗，及時(shí)向招標人提出合理化建議，以規避將來(lái)可能發(fā)生的各類(lèi)風(fēng)險。