工程施工合同中的墊資、帶資條款或者當事人另行簽訂的墊資合同性質(zhì)為企業(yè)法人間違規拆借資金，這種行為違反了原國家計劃委員會(huì )、建設部和財政部聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于嚴格禁止在工程建設中帶資承包的通知》的規定，但這一規定脫離實(shí)際：一是建筑市場(chǎng)墊資比較普遍，發(fā)包人要求承包人墊資，如果承包人不帶資、也難以承攬到工程，如果不承認墊資有效，不利于保護承包人的合法權益；二是我國已加入WTO，建筑市場(chǎng)是開(kāi)放的，而國際建筑市場(chǎng)是允許墊資的，如果我們認定墊資一律無(wú)效，就違反了國際慣例，這是與國際建筑市場(chǎng)發(fā)展潮流相悖的。2004年5月10日最高人民法院下發(fā)的《關(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》（征求意見(jiàn)稿）第二條規定：“合同無(wú)效，建設工程驗收合格，承包人請求參照合同約定的工程結算條款，對其在建設工程的實(shí)際支出折價(jià)補償的，應予支持。”雖然這是一份征求意見(jiàn)稿，但是其具有相當的合理性。把這一規定應用到實(shí)際中，做法應該是：對于無(wú)效的建設工程施工合同，在當事人已經(jīng)結算，當事人沒(méi)有提出異議且不存在工程質(zhì)量不合格的情況下，法院予以確認，這種做法有力地保護了施工企業(yè)的權益，有效地遏制了拖欠工程款現象，值得制定政策的各部門(mén)借鑒。