案例一

　　某工程項目，經(jīng)有關(guān)部門(mén)批準采取公開(kāi)招標的方式確定了中標單位并簽訂合同。

　　1.該工程合同條款中部分規定如下：

　?。?）由于設計未完成，承包范圍內待實(shí)施的工程雖然性質(zhì)明確，但工程量還難以確定，雙方商定擬采用總價(jià)合同形式簽訂施工合同，以減少雙方的風(fēng)險。

　?。?）施工單位按建設單位代表批準的施工組織設計（或施工方案）組織施工，施工單位不承擔因此引起的工期延誤和費用增加的責任。

　?。?）甲方向施工單位提供場(chǎng)地的工程地質(zhì)和地下主要管網(wǎng)線(xiàn)路資料，供施工單位參考使用。

　?。?）建設單位不能將工程轉包，但允許分包，也允許分包單位將分包的工程再次分包給其他施工單位。

　　2.在施工招標文件中，按工期定額計算，該工程工期為573天。但在施工合同中，雙方約定：開(kāi)工日期為2002年12月15日，竣工日期為2004年7月25日，日歷天數為586天。

　　3.在工程實(shí)際實(shí)施過(guò)程中，出現了下列情況：

　?。?）工程進(jìn)行到第6個(gè)月時(shí)，國務(wù)院有關(guān)部門(mén)發(fā)出通知，指令壓縮國家基建投資，要求某些建設項目暫停施工。該工程項目屬于指令停工下馬項目，因此，業(yè)主向承包商提出暫時(shí)中止合同實(shí)施的通知。承包商按要求暫停施工。

　?。?）復工后在工程后期，工地遭遇當地百年罕見(jiàn)的臺風(fēng)的襲擊，工程被迫暫停施工，部分已完工程受損，現場(chǎng)場(chǎng)地遭到破壞，最終使工期拖IgT 2個(gè)月。

　?。蹎?wèn)題］

　　1.該工程合同條款中約定的總價(jià)合同形式是否恰當？請說(shuō)明原因。

　　2.該工程合同條款中除合同價(jià)形式的約定外，有哪些條款存在不妥之處？請指出來(lái)；并說(shuō)明理由。

　　3.本工程的合同工期應為多少天，為什么？

　　4.在工程實(shí)施過(guò)程中，出現的國務(wù)院通知和臺風(fēng)襲擊引起的暫停施工問(wèn)題應如何處理？

　　案例二

　　某工程監理公司承擔施工階段監理任務(wù)，建設單位采用公開(kāi)招標方式選擇承包單位。在招標文件中對省內與省外投標人提出了不同的資格要求，并規定2001年10月30日為投標截止時(shí)間。甲、乙等多家承包單位參加投標，乙承包單位11月5日才提交投標保證金，ll月3日由招標辦主持舉行了開(kāi)標會(huì )。但本次招標由于招標人原因導致招標失敗。

　　建設單位重新招標后確定甲承包單位中標，并簽訂了施工合同。施工開(kāi)始后，建設單位要求提前竣工，并與甲承包單位協(xié)商簽訂了書(shū)面協(xié)議，寫(xiě)明了甲承包單位為保證施工質(zhì)量采取的措施和建設單位應支付的趕工費用。

　　施工過(guò)程中發(fā)生了混凝土工程質(zhì)量事故……經(jīng)調查組技術(shù)鑒定，認為是甲承包單位為趕工而拆模過(guò)早、混凝土強度不足造成的。該事故未造成人員傷亡，但導致直接經(jīng)濟損失4.8萬(wàn)元。

　　質(zhì)量事故發(fā)生后，建設單位以甲承包單位的行為與投標書(shū)中的承諾不符，不具備履約能

　　力，又不可能保證提前竣工為由，提出終止合同，甲承包單位認為事故是因建設單位要求趕工引起，不同意終止合同，建設單位按合同約定提請仲裁，仲裁機構裁定終止合同，甲承包單位決定向具有管轄權的法院提起訴訟。

　?。蹎?wèn)題］

　　1.指出該工程招投標過(guò)程中的不妥之處，并說(shuō)明理由。招標人招標失敗造成投標單位損失是否應給予補償？說(shuō)明理由。

　　2.上述質(zhì)量事故發(fā)生后，在事故調查前，總監理工程師應做哪些工作？

　　3.上述質(zhì)量事故的調查組應由誰(shuí)組織，監理單位是否應參加調查組？說(shuō)明理由。

　　4.上述質(zhì)量事故的技術(shù)處理方案應由誰(shuí)提出？技術(shù)處理方案核簽后，總監理工程師應完成哪些工作？該質(zhì)量事故處理報告應由誰(shuí)提出？

　　5.建設單位與甲承包單位所簽協(xié)議是否具有與施工合同相同的法律效力？說(shuō)明理由。具有管轄權的法院是否可依法受理甲承包單位的訴訟請求，為什么？

　　答案及解析

　　案例一

　　1.該工程合同條款中約定采用總價(jià)合同形式不恰當。

　　原因：因為項目工程量難以確定，雙方風(fēng)險較大，故不應采用總價(jià)合同。

　　2.該合同條款中存在的不妥之處和理由如下：

　?。?）不妥之處：建設單位向施工單位提供場(chǎng)地的工程地質(zhì)和地下主要管網(wǎng)線(xiàn)路資料供施工單位參考使用。

　　理由：建設單位向施工單位提供保證資料真實(shí)、準確的工程地質(zhì)和地下主要管網(wǎng)線(xiàn)路資

　　料，作為施工單位現場(chǎng)施工的依據。

　?。?）不妥之處：允許分包單位將分包的工程再次分包給其他施工單位。

　　理由：《招標投標法》規定，禁止分包單位將分包的工程再次分包。

　　3.本工程的合同工期應為586天。

　　原因：根據施工合同文件的解釋順序，協(xié)議條款應先于招標文件來(lái)解釋施工中的矛盾。

　　4.對國務(wù)院指令暫時(shí)停工的處理：

　　由于國家指令性計劃有重大修改或政策上原因強制工程停工，造成合同的執行暫時(shí)中止，

　　屬于法律上、事實(shí)上不能履行合同的除外責任，這不屬于業(yè)主違約和單方面中止合同，故業(yè)主不承擔違約責任和經(jīng)濟損失賠償責任。

　　對不可抗力的暫時(shí)停工的處理：

　　承包商因遭遇不可抗力被迫停工，根據合同法規定可以不向業(yè)主承擔工期拖延的經(jīng)濟責任，業(yè)主應給予工期順延。

　　案例二

　　1.工程招標投標過(guò)程的不妥之處和理由：

　?。?）不妥之處：對省內與省外投標人提出了不同的資格要求。

　　理由：公開(kāi)招標應當平等地對待所有的投標人。

　　不妥之處：投標截止時(shí)間與開(kāi)標時(shí)間不同。

　　理由：《招標投標法》規定開(kāi)標應當在提交投標文件截止時(shí)間的同一時(shí)間公開(kāi)進(jìn)行。

　　不妥之處：招標辦主持開(kāi)標會(huì )。

　　理由：開(kāi)標會(huì )應由招標人或其代理人主持。

　　不妥之處：乙承包單位提交保證金晚于規定時(shí)間。

　　理由：投標保證金是投標書(shū)的組成部分，應在投標截止日前提交。

　?。?）招標人招標失敗造成投標單位的損失不予補償。

　　理由：招標對招標人不具有法律意義上的約束力，不能保證投標人中標。

　　2.在事故調查前，總監理工程師應該：

　?。?）簽發(fā)《工程暫停令》，指令承包單位停止相關(guān)部位及下道工序的施工。

　?。?）要求承包單位防止事故擴大，保護現場(chǎng)。

　?。?）要求承包單位在規定時(shí)間內寫(xiě)出書(shū)面報告。

　　3.質(zhì)量事故的組織者和參加者是：

　　應由市、縣級建設行政主管部門(mén)組織。

　　理由：屬一般質(zhì)量事故。

　　監理單位應該參加質(zhì)量事故的調查。

　　理由：該事故是由于甲承包單位為趕工拆模過(guò)早造成的。

　　4.技術(shù)處理方案的程序是：

　?。?）質(zhì)量事故的技術(shù)處理方案由甲承包單位提出。

　?。?）簽發(fā)《工程復工令》；監督技術(shù)處理方案的實(shí)施；組織檢查、驗收。

　?。?）該質(zhì)量事故處理報告應由甲承包單位提出。

　　5.（1）建設單位與甲承包單位所簽協(xié)議具有與施工合同相同的法律效力。

　　理由：合同履行中，雙方所簽書(shū)面協(xié)議是合同的組成部分。

　?。?）具有管轄權的法院對甲承包單位的訴訟請求不予受理。

　　理由：仲裁與訴訟兩者只可選其一。

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