1、概述

　　建筑業(yè)是我國的產(chǎn)業(yè)之一,它的健康運轉直接關(guān)系到國民經(jīng)濟的持續發(fā)展。近年來(lái),隨著(zhù)市場(chǎng)化在我國的逐步建立和完善,建筑業(yè)也得到了空前的發(fā)展。我國從80年代初在建設項目管理領(lǐng)域推行招標投標制、建設監理制、項目法人責任制以來(lái),在項目管理過(guò)程中,合同管理的地位越來(lái)越受到項目管理工作者的重視,合同成為各方權益的基礎保證,任何一方違背合同的約定,都要承擔相應的違約責任。工程承包合同就是業(yè)主與承包商以完成建筑工程為目的,明確相互權利和義務(wù)關(guān)系而訂立的合同,是在招標投標制度下簽訂的合同,以合同作為紐帶,監理工程師是以合同為界面明確雙方的責任,這就要求合同遵守平等、自由、公平、誠實(shí)信用的原則。

　　目前我國信任危機十分嚴重,在工程項目建設過(guò)程中違反誠實(shí)信用原則的實(shí)例還是很多的。業(yè)主對承包商不信任,在資金不足或前期手續不符合法律規定的情況下,采取欺詐手段誘使承包商簽訂、履行合同,甚至拖欠工程款；承包商采取“釣魚(yú)”的手段,低價(jià)中標后迫使業(yè)主在合同約定以外追加工程款。這樣不僅造成工期延誤,質(zhì)量達不到標準,而且工程不能順利實(shí)施,合同一方或雙方蒙受損失。

　　2、新合同法對誠實(shí)信用原則的規定

　　新合同法的誠實(shí)信用原則是指合同當事人在行使權利、履行義務(wù)時(shí)應當本著(zhù)誠實(shí)、善意的態(tài)度,格守信用,不得濫用權利和規避法律或合同規定的義務(wù)。在雙方簽訂合同時(shí)是誠實(shí)信用的,訂立的合同真實(shí)的反映了雙方的思想；在履行合同時(shí)要全面、精心努力的承擔合同規定的全部責任；解釋合同時(shí)也要按當事人簽訂合同時(shí)的真實(shí)想法來(lái)解釋。將合同雙方簽訂合同的真實(shí)意思歸結為一點(diǎn)：業(yè)主付錢(qián)得到一個(gè)工程；承包商修建工程得到酬金。這也是雙方權利義務(wù)的核心。

　　如某建設項目的承包合同草案基本包含了工程承包合同所必須的主要條款,明確了雙方的權利和義務(wù)。但是,整個(gè)合同條件的風(fēng)險分配明顯不合理,業(yè)主基本不愿承擔風(fēng)險,希望把風(fēng)險都轉嫁給承包商。另外,合同條款對承包商的義務(wù)要求限制也較為苛刻,又刪除了許多對承包商有利,或者說(shuō)是體現承包權利的條款,如變更條款、索賠條款等。這就造成了不平等,違背合同的誠實(shí)信用原則。這些問(wèn)題都直接關(guān)系到承包商的合理權益,對于不合理的苛刻制約性條款,承包商必須采用對合同草案進(jìn)行修改的方法,維護自己應有的權益。根據風(fēng)險分配的原則“誰(shuí)能更有效的防止和控制風(fēng)險,或減小該風(fēng)險引起的損失,則由誰(shuí)承擔此風(fēng)險”,承包商風(fēng)險引起的工程變更完全應由承包商承擔；非承包商原因引起的風(fēng)險的費用應由業(yè)主承擔,而工程變更所引起的變化的工作應由承包商承擔,也是合情合理的,同時(shí)也體現了誠實(shí)信用原則。

　　3、合同雙方都應遵循誠實(shí)信用原則

　　合同是在雙方誠實(shí)信用上簽訂的,合同目標的實(shí)現必須依靠合同雙方的真誠合作。如果雙方都缺乏誠實(shí)信用,或在合同簽訂和實(shí)施中出現“信任危機”,則合同不可能順利實(shí)施。不可否認,在我國目前業(yè)主和承包商之間的“信任危機”是十分嚴重的,要改變這一點(diǎn),合同雙方都應遵循誠實(shí)信用原則。

　　3.1       合同簽訂前

　　1 資信調查

　　合同簽訂前,合同雙方要全面考察對方資信,對對方或外界提供的小道消息,非正規信息要認真分析、不可盲目輕信。資信調查是目前合同簽訂過(guò)程中一個(gè)很重要的問(wèn)題,是基于合同能得以實(shí)施和安全的履行,以保證合同目的實(shí)施達成的要求；同時(shí)又因其在習慣上是一個(gè)最易被忽視的問(wèn)題。

　　2 積極爭取自己的正當權益

　　合同法和其他經(jīng)濟法規賦予合同雙方以平等的法律地位和權力。按公平原則,合同當事人雙方應享有平等的權利和應盡的義務(wù),任何一方得到的利益應與支付給對方的代價(jià)之間平衡。所以合同雙方在合同談判中應積極地爭取自己的正當權益,雙方應對每個(gè)條款作具體的商討,爭取修改對自己不利的、苛刻的條款,增加雙方權益的保護條款,達到公平合理。

　　3 重視合同的法制性質(zhì)

　　重視合同的法律性質(zhì),培養合同意識。合同一經(jīng)簽訂即成為合同雙方的最高法律,它不是道德規范。合同中的每一條都與雙方利害相關(guān)。簽訂合同是個(gè)法律行為,所以在合同談判和簽訂中,既不能用道德觀(guān)念和標準要求和指望對方,也不能用它們來(lái)束縛自己。

　　4 重視合同的審查和風(fēng)險分析

　　在合同簽訂前,承包商應認真、全面地進(jìn)行合同審查和風(fēng)險分析,弄清楚自己的權益和責任,以及完不成合同責任的法律后果。如果業(yè)主在合同中過(guò)于回避風(fēng)險,壓低價(jià)格,則通常承包商報價(jià)中的不可預見(jiàn)風(fēng)險費加大,承包商會(huì )對工程缺乏信心和缺乏履約的積極性,不僅損害工程的整體效益,而且損害了業(yè)主的利益,工程也不可能順利實(shí)施,所以在合同談判中,雙方應對和合同條款和分析出來(lái)的風(fēng)險進(jìn)行認真商討,特別是對于復雜的合同,只有充分地審查、分析風(fēng)險,合同談判者才能有的放矢,才能在合同談判中爭取主動(dòng)。

　　5 加強溝通和了解

　　在招標投標階段,雙方應本著(zhù)真誠合作的精神多溝通,達到互相了解和理解。實(shí)踐證明,雙方理解越正確、越全面、越深刻,合同執行中對抗越少,合作越順利,項目越容易成功。國際工程專(zhuān)家曾指出：“雖然工程項目的范圍、規模、復雜性各不相同,但一個(gè)被業(yè)主、工程師、承包商都認為成功的項目,其最主要的原因之一是,業(yè)主、工程師、承包商能就項目目標達成共識,并將項目目標建立在各種完備的書(shū)面合同上,它們應是平等的,并能明確工程的施工范圍�！�

　　在標前會(huì )議上,一般著(zhù)重對合同文件和技術(shù)文件中不一致、矛盾、不理解、含糊的地方提出疑問(wèn)。作為業(yè)主,必須做出回答。這對于承包商了解業(yè)主的意圖,解決招標文件分析中的問(wèn)題,正確制定方案和報價(jià)是十分有好處的。同時(shí)在澄清全文上,雙方更應重視這次接觸,詳細地交換意見(jiàn),這是雙方在合同簽訂的一次善后努力。

　　合同簽訂前這個(gè)階段時(shí)間視工程不同有長(cháng)有短,但極為重要,不可忽視。業(yè)主和承包商在這個(gè)階段中如果真正做到誠實(shí)信用,在合同談判中,對合同條件作進(jìn)一步修改和補充,最終雙方達成一致共識,簽訂公平、合理的合同協(xié)議書(shū),為今后工程具體實(shí)施打下良好基礎。

　　3.2　合同簽訂中

　　合同一經(jīng)簽訂,合同雙方便結成了一定的經(jīng)濟關(guān)系。合同規定了雙方在合同實(shí)施過(guò)程中的經(jīng)濟責任、利益和權力。簽訂合同,則說(shuō)明雙方相互信任,雙方居于一個(gè)統一體中,共同完成項目的總目標,雙方的利益是一致的。但從另一個(gè)角度上看,合同雙方的利益又是不一致的。因承包商的目標是盡可能多地取得工程利潤,增加收益,降低成本；業(yè)主的目標是以盡可能少的費用取得盡可能多的、質(zhì)量盡可能高的工程。由于利益的不一致,會(huì )導致工程過(guò)程中的利益沖突,造成雙方行為的不一致、不協(xié)調甚至產(chǎn)生矛盾,最終妨礙工程順利實(shí)施。所以必須使合同體現雙方經(jīng)濟責權利關(guān)系的平衡,雙方應利用合同保護自己的權益,限制和約束對方；同時(shí)為了確保合同的切實(shí)履行,合同當事人雙方能互相制約,還應采取一些擔保措施,而經(jīng)濟合同的擔保,就是按國家法律規定共同商定的,具有法律效力的保證措施。如果當事人一方不能履行合同,這個(gè)保證即可實(shí)施,以此保護另一方的正當權益。

　　經(jīng)濟合同擔保中的預付款保證金、履約保證金,就是對業(yè)主和承包商雙方的約束,是采用經(jīng)濟手段控制進(jìn)度,保證合同的履行,工程的順利進(jìn)行。履約保證金也是在國際經(jīng)濟合同中經(jīng)常采用的一種擔保形式。

　　如果當事人一方違約,不能履行合同義務(wù)或造成對方損失,須付給當事人另一違約金,賠償金等,以這種手段對違約、不履行合同一方進(jìn)行經(jīng)濟制裁,這一過(guò)程中必然會(huì )引起爭議和糾紛,既造成工期拖延,又帶來(lái)一定經(jīng)濟損失。若是我們大家在合同簽訂及履行過(guò)程中都講誠實(shí)信用,本著(zhù)合作的態(tài)度,就不會(huì )發(fā)生違約等行為,就能使合同切實(shí)履行,工程順利進(jìn)行,對雙方都十分有利。

　　3.3合同實(shí)施中

　　在訂立合同時(shí),要誠實(shí)信用,在履行合同義務(wù)時(shí),也要強調誠實(shí)信用,要守信用,要善意,雙方當事人要互相協(xié)作,只有這樣,合同才能更好地履行。合同的順利實(shí)施是基于承包商、業(yè)主、監理工程師緊密協(xié)作、互相配合、互相信任的基礎之上。合同各方對自己的合作伙伴、對合同及工程的總目標充滿(mǎn)信心。業(yè)主和承包商都能圓滿(mǎn)地執行合同,工程師正確地公正地解釋和履行合同。在工程施工中,互相信任才可以緊密合作,有條不紊地工作。這樣可以從總體上減少雙方心理上的互相提防和由此產(chǎn)生的不必要的互相制約措施和障礙。這樣工程會(huì )更為順利實(shí)施,風(fēng)險和誤解較少,工程花費較少。

　　3.4合同實(shí)施后

　　按照合同全生命期控制要求,在合同執行后必須進(jìn)行合同后評價(jià),在此期間也應做到誠實(shí)信用,將合同簽訂和執行過(guò)程中的利弊得失、經(jīng)驗教訓等科學(xué)的、公正的、實(shí)事求是的總結出來(lái),作為以后工程合同管理的借鑒。由于合同管理工作比較偏重于經(jīng)驗,只有不斷總結經(jīng)驗,才能不斷提高管理水平,才能通過(guò)工程不斷培養出高水平的合同管理者。所以這項工作十分重要,事后分析與總結是項目合同管理整個(gè)流程信息反饋控制的一個(gè)關(guān)鍵環(huán)節。

　　4 、結束語(yǔ)

　　從合同的簽訂及實(shí)施,即工程項目的整個(gè)過(guò)程都應遵循誠實(shí)信用原則。這主要包括：合同訂立時(shí)各方當事人應當誠實(shí)協(xié)商,不詐不霸；合同成立并生效后,義務(wù)人應當重承諾、重信用,自覺(jué)履行合同義務(wù)。在工程建設過(guò)程中,遵循誠實(shí)信用原則,真誠合作,就能順利達到目標,不僅能提高工程質(zhì)量,減少人力物力的投入,降低工程造價(jià),而且可以使業(yè)主以較低的造價(jià),盡快地獲得較好的使用價(jià)值,盡早地發(fā)揮投資效益；同時(shí)承包商可以因此獲得良好的信譽(yù)、合理的利潤和更多的收益。在現代國際工程中,人們越來(lái)越強調雙方利益的一致性和雙方的合作,強調雙方的共同點(diǎn),也就是說(shuō)國際工程越來(lái)越重視合作。而誠實(shí)信用是達到這種境界的橋梁,是雙方合作的基礎。只有這樣,合同才能更好地履行,取得良好的經(jīng)濟效益。

　　[參考文獻]

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