「復習提示＜1＞」

　　監理合同的終止有

　　○1辦理完竣工驗收或工程移交手續；

　　○2承包人和委托人移交簽訂工程保修合同；

　　○3監理人收到監理酬金尾款結清監理酬金三個(gè)條件。

　　「復習提示＜2＞」

　　監理人終止合同和委托人終止合同的區別。委托人終止合同的條款有：

　?。?）監理人向委托人辦理完竣工驗收或工程移交手續，承包人和委托人已經(jīng)簽訂工程保修合同，監理人收到監理酬金尾款結清監理酬金后，監理合同即終止。

　?。?）當委托人發(fā)現監理人員不按監理合同履行監理職責，或與承包人串通給委托人或工程造成損失的，委托人有權要求監理人更換監理人員，直到終止合同并要求監理人承擔相應的賠償責任或連帶賠償責任。

　?。?）當委托人認為監理人無(wú)正當理由而又未履行監理義務(wù)時(shí)，可向監理人發(fā)出指明其未履行義務(wù)的通知。若委托人發(fā)出通知后21日內沒(méi)有收到答復，可在第一個(gè)通知發(fā)出后35日內發(fā)出終止委托監理合同的通知，合同即行終止。監理人承擔違約責任。

　　「復習提示＜3＞」

　　監理人不能獲得監理酬金時(shí)終止合同程序如下：

　　「復習提示2」

　　1.要約撤回和撤銷(xiāo)的區別是：

　　二者區別在于：

　?。?）要約撤回在要約生效之前，要約撤銷(xiāo)在要約生效之后；

　?。?）要約撤回對受要約人不會(huì )產(chǎn)生損害，要約撤銷(xiāo)有可能損害受要約人。

　　2.要約與要約邀請的區別：

　?。?）要約是希望和他人訂立合同的意思表示，是一個(gè)一經(jīng)承諾就成立合同的意思表示，具有法律約束力。

　?。?）要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示，其目的是邀請他人向自己發(fā)出要約，自己如果承諾才成立合同，不具有法律約束力。比如寄送的價(jià)目表、拍賣(mài)廣告、招標公告、招股說(shuō)明書(shū)等都屬于要約邀請，都是希望看到這些的人找自己訂立合同，如果自己給出承諾，則成立合同。

　　3.要約的撤回和撤銷(xiāo)要約既可以撤回，也可以撤銷(xiāo)。要約撤回是要約生效之前的一種行為，其條件是撤回要約的通知應當比要約先到達受要約人或者二者同時(shí)到達受要約人。要約撤銷(xiāo)是要約生效以后的行為。撤銷(xiāo)要約的通知應當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。

　　雖然要約可以撤銷(xiāo)，但是有下列情形之一的，要約是不得撤銷(xiāo)的：要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷(xiāo)；受要約人有理由認為要約是不可撤銷(xiāo)，并已經(jīng)為履行合同作了準備工作。

　　4.承諾應該具備的條件

　?。?）承諾是受要約人做出同意要約的意思表示，而要約是要約人做出的一種意思表示。

　?。?）承諾必須具備以下4項條件：承諾必須由受要約人做出；承諾的內容應當與要約的內容一致；承諾必須在承諾期限內發(fā)出。不具備上述任何一個(gè)條件，這種行為都將被看作新要約，而不是承諾。

　　5.承諾的期限要約以信件或者電報作出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報交發(fā)之日開(kāi)始計算；信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開(kāi)始計算；要約以電話(huà)、傳真等快速通訊方式作出的，承諾期限自要約到達受要約人時(shí)開(kāi)始計算。

　　受要約人在承諾期限內發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時(shí)到達要約人，但因其它原因承諾到達要約人時(shí)超過(guò)承諾期限的，除要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超過(guò)期限不接受承諾的以外，該承諾有效。

　　「復習提示3」

　　在復習的時(shí)候要注意合同文件和合同范本的差別，由于這個(gè)差別的存在，其組成也就不同。

　　合同文件作為合同的一個(gè)組成部分，記錄合同中約定的事項。合同文件是合同的載體，是組成合同的文檔的總稱(chēng)，或者說(shuō)是雙方訂立合同的一種表現形式。

　　合同示范文本是由工商行政管理部門(mén)單獨與有關(guān)行業(yè)主管部門(mén)聯(lián)合制定的具有規范性指導性的合同文本格式，在合同示范文本中一般都包含了合同的主要條款內容和樣式，這樣就可以供當事人簽約時(shí)使用。合同示范文本只是一個(gè)參考，是一個(gè)指導性文件，對一個(gè)具體的工程項目而言，合同范本不具有法律效力。

　　「復習提示4」

　　擔保方式有保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金。

　　保證：

　　1.保證是指保證人和債權人約定，當債權人不履行債務(wù)時(shí)，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔責任的行為。

　　2.不能作為保證人的是：

　?、倨髽I(yè)法人的分支機構、職能部門(mén)。企業(yè)法人的分支機構有法人書(shū)面授權的，可以在授權范圍內提供保證。

　?、趪覚C關(guān)。經(jīng)國務(wù)院批準為使用外國政府或者國際經(jīng)濟組織貸款進(jìn)行轉貸的除外。

　?、蹖W(xué)校、幼兒園、醫院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì )團體。

　　抵押：

　　1.抵押是指債務(wù)人或者第三人向債權人以不轉移占有的方式提供一定的財產(chǎn)作為抵押物，用以擔保債務(wù)履行的擔保方式。

　　2.債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權人有權依照法律規定以抵押物折價(jià)或者從變賣(mài)抵押物的價(jià)款中優(yōu)先受償。

　　3.債務(wù)人或者第三人稱(chēng)為抵押人，債權人稱(chēng)為抵押權人，提供擔保的財產(chǎn)為抵押物。

　　4.不得抵押的財產(chǎn)有：①土地所有權；②耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權；③學(xué)校、幼兒園、醫院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì )團體的教育設施、醫療衛生設施和其它社會(huì )公益設施；④所有權、使用權不明或者有爭議的財產(chǎn)；⑤依法被查封、扣押、監管的財產(chǎn)；⑥依法不得抵押的其它財產(chǎn)。

　　5.當事人以土地使用權、城市房地產(chǎn)、林木、航空器、船舶、車(chē)輛等財產(chǎn)抵押的，應當辦理抵押物登記，抵押合同自登記之日起生效；當事人以其它財產(chǎn)抵押的，可以自愿辦理抵押物登記，抵押合同自簽訂之日起生效。

　　質(zhì)押：1.質(zhì)押是指債務(wù)人或者第三人將其財產(chǎn)或權利移交債權人占有，用以擔保債權履行的擔保。質(zhì)押后，當債務(wù)人不能履行債務(wù)時(shí)，債權人依法有權就該動(dòng)產(chǎn)或權利優(yōu)先得到清償。2.債務(wù)人或者第三人為出質(zhì)人，債權人為質(zhì)權人，移交的動(dòng)產(chǎn)或權利為質(zhì)物。

　　3.質(zhì)押可分為動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押和權利質(zhì)押。

　?。?）動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押是指債務(wù)人或者第三人將其動(dòng)產(chǎn)移交債權人占有，將該動(dòng)產(chǎn)作為債權的擔保、能夠用作質(zhì)押的動(dòng)產(chǎn)沒(méi)有限制。

　　動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押合同的訂立及其生效：出質(zhì)人和質(zhì)權人應當以書(shū)面形式訂立質(zhì)押合同。質(zhì)押合同自質(zhì)物移交于質(zhì)權人占有時(shí)生效。

　?。?）權利質(zhì)押一般是將權利憑證交付質(zhì)權人的擔保。

　　權力質(zhì)押合同的生效：自權力憑證交付之日起生效?？梢再|(zhì)押的權利包括：①匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單；②依法可以轉讓的股份、股票；③依法可以轉讓的商標專(zhuān)用權、專(zhuān)利權、著(zhù)作權中的財產(chǎn)權；④依法可以質(zhì)押的其它權利。

　　留置：

　　1.留置是指債權人按照合同約定占有對方（債務(wù)人）的動(dòng)產(chǎn)，當債務(wù)人不能按照合同約定期限履行債務(wù)時(shí)，債權人有權依照法律規定留置該動(dòng)產(chǎn)并享有處置該動(dòng)產(chǎn)得到優(yōu)先受償的權利。

　　 2.留置的使用范圍：因保管合同、運輸合同、加工承攬合同發(fā)生的債權，債務(wù)人不履行債務(wù)的，債權人有留置權。

　　定金：

　　1.定金，是指當事人雙方為了保證債務(wù)的履行，約定由當事人一方先行支付給對方一定數額的貨幣作為擔保。

　　2.定金的數額由當事人約定，但不得超過(guò)主合同標的額的20%.

　　3.定金合同采用書(shū)面形式，并在合同中約定交付定金的期限，定金合同從實(shí)際交付定金之日起生效。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應當抵作價(jià)款或者收回。

　　4.給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無(wú)權要求返回定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應當雙倍返還定金。

　　附：動(dòng)產(chǎn)是指土地以及房屋、林木等地上定著(zhù)物。動(dòng)產(chǎn)是指不動(dòng)產(chǎn)以外的物。

　　「復習提示5」

　　1.無(wú)效合同與可變更可撤銷(xiāo)合同概念

　?。?）無(wú)效合同：一方以欺詐、脅迫的手段訂立，損害國家利益的合同；惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的合同；以合法形式掩蓋非法目的的合同；損害社會(huì )公共利益；違反法律、行政法規的強制性規定的合同。

　?。?）可變更可撤銷(xiāo)合同：因重大誤解而訂立的合同；在訂立合同時(shí)顯失公平的合同；以欺詐、脅迫等手段或者乘人之危，使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷(xiāo)。當事人請求變更的，人民法院或者仲裁機構不得撤銷(xiāo)。

　?。?）一般情況下，違反法律、行政法規的強制性規定的合同屬于無(wú)效合同；一方以欺詐、脅迫的手段訂立，損害國家利益的合同，也屬于無(wú)效合同；如果以欺詐、脅迫等手段或者乘人之危，使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，但是未損害國家、集體以及第三方的利益，則屬于可變更可撤銷(xiāo)合同。

　　2.無(wú)效合同的確認無(wú)效合同的確認權歸人民法院或者仲裁機構，合同當事人或其他任何機構均無(wú)權認定合同無(wú)效。無(wú)效的合同或者被撤銷(xiāo)的合同自始沒(méi)有法律約束力。合同部分無(wú)效，不影響其它部分效力的，其他部分仍然有效。

　　3.無(wú)效合同的法律后果

　?。?）合同被確認無(wú)效后，合同規定的權利義務(wù)即為無(wú)效。履行中的合同應當終止履行，尚未履行的不得繼續履行。

　?。?）對因履行無(wú)效合同而產(chǎn)生的財產(chǎn)后果應當依法進(jìn)行處理，包括以下方面：返還財產(chǎn)；賠償損失；追繳財產(chǎn)，收歸國有。

　　4.關(guān)于可變更可撤銷(xiāo)合同

　?。?）可變更可撤銷(xiāo)合同的一方當事人可以依照自己的意思使合同的內容變更或者使合同的效力歸于消滅。

　?。?）如果合同當事人對合同的可變更或可撤銷(xiāo)發(fā)生爭議，只有人民法院或者仲裁機構有權變更或者撤銷(xiāo)合同。

　?。?）可變更或可撤銷(xiāo)的合同不同于無(wú)效合同，當事人提出請求是合同被變更、撤銷(xiāo)的前提，人民法院或者仲裁機構不得主動(dòng)變更或者撤銷(xiāo)合同。當事人如果只要求變更，人民法院或者仲裁機構不得撤銷(xiāo)其合同。

　　鏈接：建設工程合同管理 1-5期　答疑周刊

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